ΕΠΙΧΕΙΡΗΣΗ ΑΓΟΡΑΣΕ ΚΑΙ ΧΡΗΣΙΜΟΠΟΙΗΣΕ ΦΤΜ ΤΟΝ ΔΕΚΕΜΒΡΗ 2014 ΚΑΙ ΤΗΣ ΧΡΕΙΣΙΜΟΠΟΙΕΙ ΕΩΣ ΣΗΜΕΡΑ.ΣΗΜΕΡΑ ΠΑΕΙ ΝΑ ΤΗΝ ΔΗΛΩΣΕΙ ΕΚΠΡΟΘΕΣΜΑ ΣΤΗΝ ΔΟΥ.ΠΟΣΟ ΠΡΕΠΕΙ ΝΑ ΕΙΝΑΙ ΤΟ ΠΡΟΣΤΙΜΟ ΠΟΥ ΘΑ ΕΠΙΒΑΛΕΙ Η ΔΟΥΜΥΛΩΝΑΣ ΔΗΜΗΤΡΙΟΣ (3780 δημοσιεύσεις) 08/09/2020 – 09:011.1. Με τις διατάξεις της περίπτωσης γ1 της παρ. 3 του άρθρου 10 του Ν. 1809/1988 προβλέπονταν ότι η έκδοση στοιχείων από εγκεκριμένο και μη δηλωμένο φορολογικό μηχανισμό λογίζεται ως έκδοση αθεώρητων. Στο δεύτερο εδάφιο της περίπτωσης αυτής αναφέρεται ότι, για την επιβολή του αντικειμενικού προστίμου θεωρείται αυτοτελής παράβαση, για την οποία εφαρμόζονται αναλόγως οι διατάξεις των παραγράφων 8 περίπτωση β` και 9 του άρθρου 5 του ν. 2523/ 1997.
1.2. Στην περίπτωση β΄ της παρ. 8 του άρθρου 5 του Ν. 2523/1997 αναφέρεται ότι, «β) Η έκδοση καθενός αθεώρητου στοιχείου, όταν από τις διατάξεις του Κ.Β.Σ. προβλέπεται η έκδοση θεωρημένου. Ειδικά, όταν τα στοιχεία αυτά έχουν εκδοθεί εκ παραδρομής αθεώρητο και έχουν καταχωρηθεί στα βιβλία πριν από οποιονδήποτε έλεγχο θεωρείται γενική παράβαση. Εξαιρετικά στις περιπτώσεις που εκδοθέντα φορολογικά στοιχεία λογίζονται ως αθεώρητα, γιατί συντρέχουν οι προϋποθέσεις της παραγράφου 8 του άρθρου 36 του π.δ. 186/1992 καταλογίζεται μια γενική παράβαση με συντελεστή βαρύτητας τρία (3) εφόσον τα στοιχεία αυτά έχουν καταχωρηθεί στα βιβλία πριν από οποιονδήποτε έλεγχο. Τα αναφερόμενα στα δύο προηγούμενα εδάφια ισχύουν αναλόγως και όταν δεν έχει παρέλθει ο χρόνος εμπρόθεσμης ενημέρωσης των βιβλίων».
1.3. Επίσης, στην παράγραφο 9 του ίδιου άρθρου αναφέρεται: «9. Κάθε φορά που διενεργείται φορολογικός έλεγχος και διαπιστώνονται επαναλαμβανόμενες εντός της ίδιας διαχειριστικής περιόδου αυτοτελείς, κατά τις διατάξεις της προηγούμενης παραγράφου, παραβάσεις, για τις οποίες προβλέπεται η επιβολή προστίμων με βάση την κατηγορία βιβλίων, κατά τα οριζόμενα στην περίπτωση α, της παραγράφου 2, το ανώτατο όριο του προστίμου δεν μπορεί να υπερβεί κατά την πρώτη έκδοση απόφασης επιβολής προστίμου το δεκαπενταπλάσιο των προστίμων αυτών, για κάθε κατηγορία παραβάσεων των περιπτώσεων της προηγούμενης παραγράφου και κατά τη δεύτερη έκδοση απόφασης επιβολής προστίμου το τριακονταπλάσιο των προστίμων αυτών, για κάθε ως άνω κατηγορία παράβασης. Σε περίπτωση διαπίστωσης για τρίτη φορά της διάπραξης των παραβάσεων αυτών δεν ισχύει περιορισμός ως προς το ανώτατο όριο αυτών των προστίμων. Κατ` εξαίρεση για μεν τις παραβάσεις των περιπτώσεων ιδ` και ιε` της προηγούμενης παραγράφου το ανώτατο όριο του προστίμου ανά έτος που αφορούν αυτές δεν μπορεί να υπερβεί το τριακονταπλάσιο της ΒΑΣ.ΥΠ. 1, για δε τις παραβάσεις της περίπτωσης ιγ` της προηγούμενης παραγράφου δεν έχουν εφαρμογή οι διατάξεις της παρούσας».
1.3. Στη συνέχεια, με την περίπτωση ζ΄ της παραγράφου 3 του άρθρου 7 του Ν. 4337/2015 αναφέρεται «ζ) Για τις λοιπές παραβάσεις, που δεν υπάγονται σε μια εκ των ανωτέρω περιπτώσεων ποσό ίσο με το 1/3 του οριζόμενου από τις διατάξεις του άρθρου 5 του ν.2523/1997, επιβαλλόμενου προστίμου, κατά περίπτωση, για κάθε παράβαση».
1.4. Έως 17/12/2018, ο ΚΦΔ δεν προέβλεπε διοικητική κύρωση για την έκδοση στοιχείων από εγκεκριμένο και μη δηλωμένο φορολογικό μηχανισμό. Συνεπώς, για παραβάσεις που αφορούσαν το διάστημα από 1/1/2015 έως 16/10/2015 (ημερομηνία έναρξης του Ν. 4337/2015) και από 1/1/2016 έως 17/12/2018, δεν προβλέπονται διοικητικές κυρώσεις για την έκδοση στοιχείων από εγκεκριμένο και μη δηλωμένο φορολογικό μηχανισμό. Σημειώνεται ότι, από 1/1/2014 έως 31/12/2014 και από 17/10/2015 έως 31/12/2015, με την παρ. 2 του άρθρου 38 του Ν. 4308/2014 διατηρήθηκε σε ισχύ το άρθρο 10 του ν. 1809/1988 σχετικώς με την επιβολή του προστίμου για την έκδοση στοιχείων από εγκεκριμένο και μη δηλωμένο φορολογικό μηχανισμό.
1.5. Από 18/12/2018, μετά την συμπλήρωση της περίπτωσης ια ΄ της παρ. 1 του άρθρου 54 του Ν. 4174/2013 με το άρθρο 54 του Ν. 4583/2018, επιβάλλεται πρόστιμο σε όποιο «ια) εκδίδει στοιχεία λιανικής πώλησης χωρίς τη χρήση φορολογικού ηλεκτρονικού μηχανισμού ή από εγκεκριμένο και μη δηλωμένο φορολογικό ηλεκτρονικό μηχανισμό». Το πρόστιμο αυτό σύμφωνα με την περίπτωση στ΄ της παραγράφου 2 του άρθρου 54 του ΚΦΕ, όπως ίσχυε από 18/12/2018 έως 30/7/2020, ανέρχονταν σε πεντακόσια (500) ευρώ, ανά φορολογικό έλεγχο. Από 31/7/2020 η περίπτωση στ΄ αντικαταστάθηκε με την παρ. 6 του άρθρου 101 του Ν. 4714/2020 ως εξής: «στ) Στο ύψος των προβλεπομένων προστίμων της περ. β) της παρ. 1 του άρθρου 54ΣΤ».
1.6. Η περίπτωση β΄ της παρ. 1 του άρθρου 54ΣΤ΄ αναφέρει ότι, «β) Για παραβάσεις έκδοσης στοιχείων λιανικής πώλησης από φορολογικό ηλεκτρονικό μηχανισμό, ο οποίος δεν λειτουργεί με εγκεκριμένες προδιαγραφές επιβάλλεται αναλόγως το ποσό του προστίμου που προβλέπεται στα τρία πρώτα εδάφια της περ. α) της παρ. 1 του άρθρου 54Ε.
Το πρόστιμο της παρούσας περίπτωσης δεν επιβάλλεται, εφόσον δεν επηρεάζονται η αυθεντικότητα της προέλευσης και η ακεραιότητα του περιεχομένου των στοιχείων, σύμφωνα με τις διατάξεις του άρθρου 15 του ν. 4308/2014. Στην περίπτωση αυτή επιβάλλεται το πρόστιμο της περ. ια΄ της παρ. 2 του άρθρου 54 (σ.σ. δεν υφίσταται τέτοια περίπτωση στην παρ. 2) και σε περίπτωση διαπίστωσης, στο πλαίσιο ελέγχου εκ νέου διάπραξης της ίδιας παράβασης, εντός πενταετίας από την έκδοση της αρχικής πράξης, εφαρμόζονται οι διατάξεις της παρ. 3 του άρθρου 54».
1.7. Σχόλιο: Διαπιστώνεται λοιπόν ότι, από 31/7/2020 δεν υφίσταται αναφορά προσδιορισμού για το ύψος του προστίμου από τη χρήση εγκεκριμένου και μη δηλωμένου φορολογικού μηχανισμού, αν και στην αιτιολογική έκθεση αναφέρονταν ότι, «Επιπλέον, η περίπτωση στ’ της παρ. 2 του άρθρου 54 του ν. 4174/2013 αντικαθίσταται και ορίζεται ότι τα πρόστιμα της περ. β) της παρ. 1 του άρθρου 54 Ε επιβάλλονται και στην περίπτωση που διαπιστώνονται παραβάσεις έκδοσης στοιχείων λιανικής πώλησης από εγκεκριμένο και μη δηλωμένο ΦΗΜ, καθώς και στην περίπτωση έκδοσης δελτίων και αποδείξεων από το Ολοκληρωμένο Σύστημα Ελέγχου Εισροών-Εκροών, χωρίς τη χρήση εγκεκριμένου μοντέλου μηχανισμού σήμανσης (Ε.Α.Φ.Δ.Σ.Σ.)».
Εκτιμούμε ότι σύντομα θα θεραπευθεί η συγκεκριμένη παράβλεψη (νομικό κενό) τόσο για τον προσδιορισμό του ύψους του προστίμου σε αυτή την περίπτωση όσο της αναφοράς στο ύψος του προστίμου της περίπτωσης ια΄ της παρ. 2 του άρθρου 54 του ΚΦΔ που αναφέρεται στην περ. β ΄ της παρ. 1 του άρθρου 54ΣΤ΄του ίδιου Κώδικα.
1.8. Συνοψίζοντας, για την έκδοση στοιχείων από εγκεκριμένο και μη δηλωμένο φορολογικό μηχανισμό, επιβάλλονται πρόστιμα:
α) για το διάστημα έως 31/12/2014 και από 17/10/2015 έως 31/12/2015, αυτοτελές πρόστιμο για κάθε στοιχείο ανάλογα με την κατηγορία βιβλίων (600 ευρώ για απλογραφικά και 900 ευρώ για διπλογραφικά), το οποίο σύμφωνα με την περίπτωση ζ΄ της παρ. 3 του άρθρου 7 του Ν. 4337/2015 περιορίζεται στο 1/3. Η περίπτωση ζ΄ αναφέρει: «ζ) Για τις λοιπές παραβάσεις, που δεν υπάγονται σε μια εκ των ανωτέρω περιπτώσεων ποσό ίσο με το 1/3 του οριζόμενου από τις διατάξεις του άρθρου 5 του ν.2523/1997, επιβαλλόμενου προστίμου, κατά περίπτωση, για κάθε παράβαση».
Αν τα στοιχεία είναι καταχωρημένα, επιβάλλεται μια γενική παράβαση.
β) για το διάστημα από 18/12/2018 έως 30/7/2020, επιβάλλεται πρόστιμο 500 ευρώ ανά φορολογικό έλεγχο, σύμφωνα με την περίπτωση στ΄ της παρ. 2 του άρθρου 54 του Ν. 4174/2013, όπως η περίπτωση αυτή ίσχυε πριν την αντικατάστασή της με τον ν. 4714/2020.
Σημειώνεται ότι τα ως άνω πρόστιμα επιβάλλονται στην περίπτωση που η μη δήλωση του φορολογικού μηχανισμού διαπιστωθεί από τον έλεγχο. Δεν επιβάλλονται τα πρόστιμα αυτά, αν ο φορολογικός μηχανισμός δηλωθεί εκπρόθεσμα πριν από οποιοδήποτε φορολογικό έλεγχο.
2. Σε σχέση με το πρόστιμο εκπρόθεσμη δήλωσης του φορολογικού μηχανισμού, φρονούμε ότι επειδή η αγορά του αφορά το έτος 2014, επιβάλλεται πρόστιμο 600 ευρώ για απλογραφικά βιβλία ή 900 ευρώ για διπλογραφικά. Το ίδιο πρόστιμο επιβάλλεται και για παραβάσεις που διαπράχθηκαν από 17/10/2015 έως 31/12/2015.
Για παραβάσεις που διαπράχθηκαν το διάστημα από 1/1/2015 έως 16/10/2015 επιβάλλεται πρόστιμο 100 ευρώ, καθόσον στο διάστημα αυτό δεν τελούσε εν ισχύ το άρθρο 10 του Ν. 1809/1988. Το ίδιο πρόστιμο επιβάλλεται και για παραβάσεις εκπρόθεσμης δήλωσης που διαπράττονται από 1/1/2016 και μετά.
Για την επιβολή των διοικητικών κυρώσεων σχετικές οδηγίες έχουν κοινοποιηθεί με την ΠΟΛ 1026/2018, ΠΟΛ 1252/2015 και ΔΕΛ Ζ ΚΦΑΣ 1048539/2016 και ΔΕΑΦ Δ 1142915/2016.
