ΔΕΔ 8/2019 Εσφαλμένος υπολογισμός αξίας υπό απαλλοτρίωση ακινήτου με ποσοστό 25% επί οικοπέδου που στο μεγαλύτερο μέρος του έχει χαρακτηριστεί κοινόχρηστος χώρος

ΕΛΛΗΝΙΚΗ ΔΗΜΟΚΡΑΤΙΑ                                     Καλλιθέα, 21-01-2019

Αριθμός Απόφασης:8

             ΔΙΕΥΘΥΝΣΗ ΕΠΙΛΥΣΗΣ ΔΙΑΦΟΡΩΝ                                  

ΥΠΟΔΙΕΥΘΥΝΣΗ ΕΠΑΝΕΞΕΤΑΣΗΣ

ΤΜΗΜΑ               : Α4 ΕΠΑΝΕΞΕΤΑΣΗΣ

              Ταχ. Δ/νση         :Αριστογείτονος 19                                    

               Ταχ. Κώδικας  :176 71 – Καλλιθέα                                     

              Τηλέφωνο          : 213 1604551                                            

              Fax                      : 213 1604567                                            

Α Π Ο Φ Α Σ Η

Ο ΠΡΟΪΣΤΑΜΕΝΟΣ ΤΗΣ ΔΙΕΥΘΥΝΣΗΣ ΕΠΙΛΥΣΗΣ ΔΙΑΦΟΡΩΝ Έχοντας υπ’ όψη:

1.Τις διατάξεις :

α. Του άρθρου 63 του ν. 4174/2013 (ΦΕΚ Α΄ 170).

β. Της παρ.3 του άρθρου 47 του Ν.4331/2015 (ΦΕΚ Α’69).

γ. Του άρθρου 11 της Δ. ΟΡΓ. Α 1036960 ΕΞ 2017/10-03-2017 Απόφασης του Διοικητή της Α.Α.Δ.Ε.

(ΦΕΚ 968 Β’/22-03-2017) με θέμα «Οργανισμός της Ανεξάρτητης Αρχής Δημοσίων Εσόδων (Α.Α.Δ.Ε.».

δ. Της ΠΟΛ 1064/12-04-2017 Απόφασης του Διοικητή της Ανεξάρτητης Αρχής Δημοσίων Εσόδων (ΦΕΚ 1440/Τ.Β’/27-04-2017).

2.Την ΠΟΛ 1069/4-3-2014 Εγκύκλιο της Γενικής Γραμματείας Δημοσίων Εσόδων του Υπουργείου Οικονομικών. 

3.Την Δ.Ε.Δ.1126366 ΕΞ 2016/30-08-2016 (ΦΕΚ 2759/01-09-2016)  Απόφαση του Προϊσταμένου της Διεύθυνσης Επίλυσης Διαφορών «Παροχή εξουσιοδότησης υπογραφής». 

 4. Την με αριθμό πρωτοκόλλου …………/27-09-2018 ηλεκτρονικώς υποβληθείσα ενδικοφανή προσφυγή του ………………… …………….. του …………….., ΑΦΜ …………………, κατοίκου ……………….., οδός

…………… αρ…….. κατά της με αριθμό ειδοποίησης …………./2018 πράξης διοικητικού προσδιορισμού ενιαίου φόρου ακινήτων ν.4223/2013 της ΑΑΔΕ για το έτος 2018, καθώς και τα προσκομιζόμενα με αυτή σχετικά έγγραφα.

5.Τη με αριθμό ειδοποίησης …………/2018 πράξη διοικητικού προσδιορισμού ενιαίου φόρου ακινήτων ν.4223/2013 του Διοικητή της ΑΑΔΕ για το έτος 2018, της οποίας ζητείται η επανεξέταση.

6.Τις απόψεις της Δ.Ο.Υ. Χολαργού.

7.Την εισήγηση του ορισθέντος υπαλλήλου του Τμήματος Α4, όπως αποτυπώνεται στο σχέδιο της απόφασης.

 Επί της με αριθμό πρωτοκόλλου ………../27-09-2018 ηλεκτρονικώς υποβληθείσας ενδικοφανούς προσφυγής του ………………… …………….. του …………….., ΑΦΜ …………………, η οποία κατατέθη-

κε εμπρόθεσμα, και μετά την μελέτη και την αξιολόγηση όλων των υφιστάμενων στο σχετικό φάκελο εγγράφων και των προβαλλόμενων λόγων της ενδικοφανούς προσφυγής, επαγόμαστε τα ακόλουθα:

Με τη με αριθμό ειδοποίησης …………/2018 πράξη διοικητικού προσδιορισμού φόρου ν.4223/2013, που εκδόθηκε βάσει της με αριθμό ……………/2018 δήλωσης ΕΝ.Φ.Ι.Α. έτους 2018, επιβλήθηκε σε βάρος του προσφεύγοντα κύριος φόρος ιδιοκτησίας ακινήτων ποσού 4.504,94 €, πλέον συμπληρωματικός φόρος ποσού 11.702,68 €, ήτοι συνολικός φόρος ποσού 16.207,62 €. 

Ο προσφεύγων, με την υπό κρίση ενδικοφανή προσφυγή, αιτείται την μεταρρύθμιση της προσβαλλόμενης πράξης διοικητικού προσδιορισμού φόρου, ισχυριζόμενος ότι:

• Εσφαλμένος υπολογισμός της αξίας του υπό απαλλοτρίωση ακινήτου του με (ΑΤΑΚ ………………), το οποίο αφορά ακίνητο ιδιοκτησίας του στη …………………….. με  ποσοστό 25% επί οικοπέδου 4.039.τμ που στο μεγαλύτερο μέρος του έχει χαρακτηριστεί κοινόχρηστος χώρος (ΦΕΚ 738Δ 14/7/2003, αντίστοιχη από 5/7/2013 βεβαίωση Δήμου Νέας Ιωνίας – Φιλαδέλφειας και σχετικά τοπογραφικά διαγράμματα με σημειώσεις μηχανικού), εκτός από ένα μέρος χωρίς επαρκή βάθος και πρόσοψη για την προβλεπόμενη χρήση εκπαίδευσης (καθώς προοριζόταν ως μέρος μεγαλύτερης έκτασης για δημόσιο σχολείο). 
• Ο υπολογισμός φόρου ανά τετραγωνικό μέτρο α) για εκτάσεις που έχουν χαρακτηριστεί ως κοινόχρηστοι χώροι, και συνεπώς η ανά τετραγωνικό μέτρο αξία τους δεν μπορεί να συγκριθεί με την αξία χώρων που δεν έχουν επιβαρυνθεί αντίστοιχα, και β) στο σύνολο της έκτασης που έχει το αρχικό, εισφερόμενο, ακίνητο χωρίς τον συνυπολογισμό ότι τελικά ως εντός σχεδίου θα προκύψει από την πράξη εφαρμογής μειωμένη κατά την εισφορά σε γη έκταση ή αποζημίωση, είναι δυσανάλογη και αντισυνταγματική.
• Για το ακίνητο της Νέας Φιλαδέλφειας υπάρχει μεν δικαστική απόφαση άρσης απαλλοτρίωσης (…………/19 Διοικ. Πρωτ. Αθηνών), κατά της οποίας όμως έχει καταθέσει αίτηση αναίρεσης (Αρ. Εισαγωγής …………../16-1-2018)  το Δημόσιο και συνεπώς αυτή δεν έχει καταστεί τελεσίδικη για να υπάρξει εξαίρεση από τον ΕΝΦΙΑ.
• Λόγω καταφανούς ανεπάρκειας της διοίκησης για δεκαετίες η οποία προσβάλλει θεμελιώδη ανθρώπινα δικαιώματα και από μόνη της είναι παράνομη και αντισυνταγματική, και δεν έχει γίνει ακόμα πράξη επιμερισμού. Όπως δέχεται η νομολογία, π.χ .Διοικητ. Εφετείου Πειραιά σε συμβούλιο
• …………/2012,   η Διοίκηση οφείλει να προβεί στη σύνταξη πράξης εφαρμογής εντός εύλογου χρόνου.
• Επειδή, σύμφωνα με τις διατάξεις του άρθρου 1 του Ν. 4223/2013: ορίζεται ότι:«1. Από το έτος 2014 και για κάθε επόμενο έτος επιβάλλεται Ενιαίος Φόρος Ιδιοκτησίας Ακινήτων (ΕΝ.Φ.Ι.Α.) στα δικαιώματα της παραγράφου 2 του παρόντος, σε ακίνητα που βρίσκονται στην Ελλάδα και ανήκουν σε φυσικά ή νομικά πρόσωπα ή κάθε είδους νομικές οντότητες την 1η Ιανουαρίου κάθε έτους.  
• Ο ΕΝ.Φ.Ι.Α. επιβάλλεται στα εμπράγματα δικαιώματα της πλήρους κυριότητας, της ψιλής κυριότητας, της επικαρπίας, της οίκησης και της επιφάνειας επί του ακινήτου. Ο ΕΝ.Φ.Ι.Α. επιβάλλεται και στα εμπράγματα ή ενοχικά δικαιώματα της αποκλειστικής χρήσης θέσης στάθμευσης, βοηθητικού χώρου και κολυμβητικής δεξαμενής, που βρίσκονται σε κοινόκτητο τμήμα του ακινήτου και αποτελούν παρακολούθημα των παραπάνω εμπραγμάτων δικαιωμάτων. Εξαιρετικά, επιβάλλεται και στο δικαίωμα της νομής ή οιονεί νομής, της κατοχής, καθώς και στη δέσμευση δικαιωμάτων επί του ακινήτου από Ο.Τ.Α. σύμφωνα με τα οριζόμενα στην παράγραφο 2 του άρθρου 2. 
• 3.Ο ΕΝ.Φ.Ι.Α. ισούται με το άθροισμα του κύριου φόρου επί του κάθε ακινήτου και του συμπληρωματικού φόρου επί της συνολικής αξίας των δικαιωμάτων επί των ακινήτων του υποκειμένου στο φόρο. 
• 4. Τα δικαιώματα επί των οποίων επιβάλλεται ο ΕΝ.Φ.Ι.Α. ετησίως είναι αυτά που υπάρχουν την 1η Ιανουαρίου του έτους φορολογίας, ανεξάρτητα από μεταβολές που τυχόν επέρχονται κατά τη διάρκεια του έτους αυτού και ανεξάρτητα από τη μεταγραφή του τίτλου κτήσης. 
• 5. Για τον καθορισμό του ΕΝ.Φ.Ι.Α. λαμβάνεται υπόψη η πραγματική κατάσταση του ακινήτου. Η πραγματική κατάσταση του ακινήτου προκύπτει από την οριστική εγγραφή στο κτηματολογικό γραφείο. Αν δεν υπάρχει οριστική εγγραφή, λαμβάνονται υπόψη τα στοιχεία του ακινήτου, όπως προκύπτουν από τον τίτλο κτήσης. Αν δεν υπάρχει τίτλος κτήσης, λαμβάνονται υπόψη τα στοιχεία της πραγματικής κατάστασης του ακινήτου. Αν η πραγματική επιφάνεια του ακινήτου υπερβαίνει αυτή που αναγράφεται στην οριστική εγγραφή στο κτηματολογικό γραφείο ή στον τίτλο κτήσης ή στην άδεια οικοδομής ή έχει γίνει αλλαγή της χρήσης του ακινήτου, λαμβάνεται υπόψη η πραγματική επιφάνεια και η πραγματική χρήση του ακινήτου».
• Επειδή, σύμφωνα με τις διατάξεις των παρ.1α και 3 του άρθρου 2  του Ν. 4223/2013: ορίζεται ότι: «1. Υποκείμενο του ΕΝ.Φ.Ι.Α. είναι κάθε πρόσωπο ή οντότητα του άρθρου 1, ανάλογα με το δικαίωμα και το ποσοστό του, και ειδικότερα: α) Αυτός που αποκτά δικαίωμα σε ακίνητο από οποιαδήποτε αιτία, από την ημερομηνία σύνταξης του οριστικού συμβολαίου κτήσης ή από την ημερομηνία τελεσιδικίας της δικαστικής απόφασης με την οποία αναγνωρίζεται δικαίωμα ή καταδικάζεται ο δικαιοπάροχος σε δήλωση βουλήσεως. 3. Ο πλήρης κύριος υποχρεούται στην καταβολή του συνολικού ΕΝ.Φ.Ι.Α. που βαρύνει το ακίνητο κατά το ποσοστό συνιδιοκτησίας του».
• Επειδή, σύμφωνα με τις διατάξεις του άρθρου 3 του Ν.4223/2013, ορίζεται ότι: «1. Απαλλάσσονται από τον ΕΝ.Φ.Ι.Α. τα δικαιώματα στα ακίνητα που ανήκουν: α) Στο Δημόσιο, στο Ταμείο Αξιοποίησης της Ιδιωτικής Περιουσίας του Δημοσίου (Τ.Α.Ι.ΠΕ.Δ.), στον Ελληνικό Οργανισμό Τουρισμού (Ε.Ο.Τ.), στην Εταιρεία Ακινήτων Δημοσίου (ΕΤ.Α.Δ.) Α.Ε. και στην Επιτροπή Ολυμπίων και Κληροδοτημάτων (Ε.Ο.& Κ.)β) Σε νομικά πρόσωπα δημοσίου δικαίου (Ν. Π.Δ.Δ.), νομικά πρόσωπα ιδιωτικού δικαίου (Ν.Π.Ι.Δ.), που εντάσσονται στους φορείς της Γενικής Κυβέρνησης, καθώς και σε Ο.Τ.Α. και ιδιοχρησιμοποιούνται ή παραχωρούνται δωρεάν στο Δημόσιο. Οι ανώνυμες εταιρείες της Γενικής Κυβέρνησης, με την επιφύλαξη της προηγούμενης περίπτωσης, δεν απαλλάσσονται από τον ΕΝ.Φ. Ι. Α..γ) Σε ξένα κράτη, εφόσον το ακίνητο χρησιμοποιείται για την εγκατάσταση πρεσβείας ή προξενείου του ξένου κράτους ή για την εγκατάσταση πρεσβευτή, πρόξενου και λοιπών διπλωματικών αντιπροσώπων και πρακτόρων του ξένου κράτους, με τον όρο της αμοιβαιότητας. δ) Σε Ν.Π.Δ.Δ. που δεν εντάσσονται στους φορείς της Γενικής Κυβέρνησης και ιδιοχρησιμοποιούνται αποκλειστικά για την εκπλήρωση μορφωτικού, εκπαιδευτικού, πολιτιστικού, αθλητικού, θρησκευτικού, φιλανθρωπικού και κοινωφελούς σκοπού ή παραχωρούνται δωρεάν στο Δημόσιο. ε) Σε Ν. Π. Ι.Δ. που δεν εντάσσονται στους φορείς της Γενικής Κυβέρνησης, μη κερδοσκοπικού χαρακτήρα και ιδιοχρησιμοποιούνται αποκλειστικά για την εκπλήρωση μορφωτικού, εκπαιδευτικού, πολιτιστικού, αθλητικού, θρησκευτικού, φιλανθρωπικού και κοινωφελούς σκοπού ή παραχωρούνται δωρεάν στο Δημόσιο. στ) α)Σε νομικά πρόσωπα και νομικές οντότητες των γνωστών θρησκειών και δογμάτων κατά την παρ. 2 του άρθρου 13 του Συντάγματος και ιδιοχρησιμοποιούνται για την εκπλήρωση του λατρευτικού, θρησκευτικού και κοινωφελούς έργου τους. στ) (β) Στις υποκείμενες στο ειδικό συνταγματικό καθεστώς Ιερές Μονές του Αγίου Όρους, κείμενα εντός ή εκτός αυτού. ζ) Στα νομικά πρόσωπα που υπάγονται στο ειδικό καθεστώς διοίκησης και διαχείρισης του ν. 3647/2008 (Α’ 37) και ιδιοχρησιμοποιούνται. η) Σε εταιρείες ειδικού σκοπού, σύμφωνα με τη περίπτωση ζ’ της παρ. 1 του άρθρου 5 του ν. 3986/2011 (Α’ 152) εφόσον το σύνολο των ονομαστικών μετοχών τους ανήκουν στο Ταμείο Αξιοποίησης Ιδιωτικής Περιουσίας του Δημοσίου (Τ.Α.Ι.ΠΕ.Δ.), με την επιφύλαξη της παρ. 7 του άρθρου 2. 2. Απαλλάσσονται από τον ΕΝ.Φ.Ι.Α. και τα δικαιώματα στα ακίνητα για τα οποία: α) Υφίσταται απαγόρευση οποιασδήποτε χρήσης, σύμφωνα με τον ισχύοντα Πολεοδομικό Σχεδιασμό, ιδίως ρυμοτομικό βάρος, ρυμοτομική απαλλοτρίωση, δέσμευση ακινήτου για κοινωφελή ή κοινόχρηστο σκοπό ή για λόγους προστασίας μνημείων και αρχαιοτήτων, ιδίως αρχαιολογική δέσμευση για ανασκαφές, κήρυξη αρχαιολογικού χώρου, καθώς και για λόγους προστασίας του περιβάλλοντος, που έχει επιβληθεί από φορείς της Γενικής Κυβέρνησης, αποκλειστικά κατά το μέρος για το οποίο υφίσταται η ως άνω απαγόρευση. Σε περίπτωση μερικής απαγόρευσης χρήσης ακινήτου εκτός σχεδίου πόλης ή οικισμού ο ΕΝ.Φ. Ι. Α. μειώνεται κατά τριάντα τοις εκατό (30%). Σε περίπτωση μερικής απαγόρευσης χρήσης ακινήτου εντός σχεδίου πόλης ή οικισμού, ο ΕΝ.Φ. Ι. Α. μειώνεται κατά εξήντα τοις εκατό (60%). Με απόφαση του Γενικού Γραμματέα Δημοσίων Εσόδων μπορεί να καθορίζονται περιπτώσεις οι οποίες υπάγονται στα προηγούμενα εδάφια. β) ‘Έχει διαταχθεί με αμετάκλητη δικαστική απόφαση η αποδέσμευση από απαλλοτρίωση ή ρυμοτομικό βάρος ή δέσμευση κάθε είδους και δεν έχει εκδοθεί σχετική πράξη της Διοίκησης για την ως άνω αποδέσμευση. γ) ‘Έχει εκδοθεί αμετάκλητη δικαστική απόφαση ή οριστική διοικητική πράξη αποζημίωσης για απαλλοτρίωση ή ρυμοτομικό βάρος ή δέσμευση κάθε είδους και δεν έχει καταβληθεί η αποζημίωση μετά από ένα (1) έτος από το έτος έκδοσης της παραπάνω απόφασης. Οι παραπάνω απαλλαγές ή μειώσεις από τον ΕΝ.ΦΙ.Α. λαμβάνονται υπόψη για τον υπολογισμό της πλήρους αποζημίωσης σχετικά με τα δικαιώματα της παραγράφου 2 του άρθρου 1.».
• Επειδή, σύμφωνα με το υπ’ αρ. πρωτ. ……./………/2013 έγγραφο της Διεύθυνσης Υπηρεσίας Δόμησης του Δήμου Ν. Ιωνίας (Τμήμα εφαρμογής Πολεοδομικών Σχεδίων), το οποίο επικαλείται και προσκομίζει ο προσφεύγων, και αφορά το επίδικο ακίνητο: «Η περιοχή εντάχθηκε στο σχέδιο πόλης με την με αρ. ……………13-6-2003 απόφαση έγκρισης πολεοδομικής μελέτης τμήματος, στην περιοχή «………………» της δημοτικής ενότητας …………………… και επικύρωση του καθορισμού οριογραμμών ρέματος (ΦΕΚ 738/Δ/14-6-2003), η οποία ισχύει μέχρι σήμερα χωρίς μεταγενέστερη μεταβολή ή τροποποίηση και σύμφωνα με τις διατάξεις του ν. 1337/83. Για το Κ.Χ.-1, Κ.Χ.-2 και το Ο.Τ.
• ……….. δεν έχει συνταχθεί πράξη εφαρμογής».
• Επειδή, η δημόσια διοίκηση δεσμεύεται από την αρχή της νομιμότητας, όπως αυτή καθιερώνεταιμε τις διατάξεις των άρθρων 26 παρ. 2, 43, 50, 82, 83 και 95 & 1 του Συντάγματος (ΣτΕ 8721/1992, 2987/1994), και η οποία συνεπάγεται ότι η διοίκηση οφείλει ή μπορεί να προβαίνει μόνο σε ενέργειες που προβλέπονται και επιβάλλονται ή επιτρέπονται από τους κανόνες που θεσπίζουν το Σύνταγμα, οι νομοθετικές πράξεις, οι διοικητικές κανονιστικές πράξεις, που έχουν εκδοθεί βάσει νομοθετικής εξουσιοδότησης, καθώς και από κάθε κανόνα ανώτερης ή ισοδύναμης προς αυτούς τυπικής ισχύος.
• Επειδή, η διοίκηση, στη συγκεκριμένη περίπτωση, δεσμεύεται από τις διατάξεις του άρθρων 3 Ν. 4223/2013 ως προς τις προϋποθέσεις απαλλαγής επί του ΕΝΦΙΑ, που εν προκειμένω το κρινόμενο ακίνητο δεν τις πληροί.
• Επειδή, σε κάθε περίπτωση, οι ισχυρισμοί του προσφεύγοντος βασίζονται σε συνταγματικούς κανόνες και υπερνομοθετικής ισχύος διατάξεις, ο έλεγχος των οποίων ανήκει στην αποκλειστική δικαιοδοσία των Δικαστηρίων, σύμφωνα με τις διατάξεις των άρθρων 87 παρ. 2 και 93 παρ. 4 του Συντάγματος και δεν εμπίπτει στην αρμοδιότητα της Διοίκησης, η οποία οφείλει να εφαρμόζει το υφιστάμενο νομοθετικό πλαίσιο.
• Α π ο φ α σ ί ζ ο υ μ ε
• Την απόρριψη της με αριθμό πρωτοκόλλου ……../27-09-2018 ηλεκτρονικώς υποβληθείσας ενδικοφανο-
• ύς προσφυγής του ………………… …………….. του …………….., ΑΦΜ …………………
• Οριστική φορολογική υποχρέωση του υπόχρεου με βάση την παρούσα απόφαση:                                                                                   
• Ενιαίος Φόρος ιδιοκτησίας ακινήτων (ΕΝΦΙΑ)  για το έτος 2018 :16.207,62 €
• Το παραπάνω ποσό βεβαιώθηκε με τη με ημερομηνία έκδοσης 28-08-2018 και αριθμό ειδοποίησης …………… πράξη διοικητικού προσδιορισμού φόρου ν.4223/2013 της ΑΑΔΕ.

Η παρούσα απόφαση να κοινοποιηθεί από αρμόδιο όργανο με τη νόμιμη διαδικασία στον υπόχρεο.

Ακριβές Αντίγραφο 

Η Υπάλληλος του Τμήματος

         Διοικητικής Υποστήριξης

ΜΕ ΕΝΤΟΛΗ ΤΟΥ ΠΡΟΪΣΤΑΜΕΝΟΥ

ΤΗΣ Δ/ΝΣΗΣ ΕΠΙΛΥΣΗΣ ΔΙΑΦΟΡΩΝ

Η ΠΡΟΪΣΤΑΜΕΝΗ ΤΟΥ ΤΜΗΜΑΤΟΣ

ΕΠΑΝΕΞΕΤΑΣΗΣ Α4 

     ΜΠΑΛΩΜΕΝΟΥ ΘΕΟΔΩΡΑ