ΠΕΡΙΛΗΨΗ
Κώδικας Μετανάστευσης-Δελτίο διαμονής συζύγου Έλληνα πολίτη-Προθεσμία 3 μηνών για την υποβολή του αιτήματος, αρχόμενη από την ημερομηνία της εισόδου στην Ελλάδα, εφόσον ο γάμος συνήφθη στο εξωτερικό-Υπέρβαση της προθεσμίας αυτής επισύρει την επιβολή διοικητικού προστίμου και όχι την απόρριψη της αίτησης, ενόψει και του απορρέοντος από τα άρθρα 5 παρ. 1, 9 παρ. 1 και 21 παρ. 1 του Συντάγματος δικαιώματος των Ελλήνων πολιτών να συνάπτουν γάμο με αλλοδαπούς και να εξασφαλίζουν κοινή, μετά του αλλοδαπού συζύγου τους, διαβίωση στην Ελλάδα-Είσοδος της αιτούσας, συζύγου Έλληνα πολίτη, στο έδαφος Σένγκεν στις 8.3.2023, από την Ρώμη της Ιταλίας, σύμφωνα με την σχετική σφραγίδα εισόδου στο διαβατήριο που προσκομίστηκε στη Διοίκηση και υποβολή αιτήματος για χορήγηση δελτίου διαμονής στις 2.6.2023-Άρνηση του Γραμματέα της Αποκεντρωμένης Διοίκησης να της χορηγήσει το δελτίο, με την αιτιολογία ότι η τελευταία δεν ανταποκρίθηκε στην πρόσκληση να προσκομίσει συμπληρωματικά στοιχεία (εισιτήριο μετάβασης από την Ιταλία στην Ελλάδα) για να αποδείξει το χρόνο της εισόδου της στην χώρα-Μη νόμιμη η άρνηση καθώς δεν αμφισβητήθηκε η γνησιότητα της σφραγίδας εισόδου της αιτούσας στο έδαφος Σένγκεν από την οποία προέκυπτε ότι δεν είχαν παρέλθει οι προθεσμίες των αρ. 6 παρ. 4 και 82 παρ. 3 του ν.4251/2014 και 6 Κώδικα Συνόρων Σένγκεν, ούτε λόγου που εν γένει κωλύει την χορήγηση του δελτίου (εικονικότητα γάμου, καταστρατήγηση διατάξεων, δημόσια τάξη), τούτο ανεξαρτήτως αν η παράνομη παραμονή πολίτη τρίτης χώρας, συζύγου Έλληνα, συνιστά νόμιμο λόγο για την άρνηση να του χορηγηθεί δελτίο διαμονής-Δέχεται την αίτηση ακύρωσης-Αναπέμπει την υπόθεση στην Διοίκηση, προς νέα νόμιμη κρίση, στο πλαίσιο της οποίας θα ερευνηθεί η συνδρομή όλων των νόμιμων προϋποθέσεων χορήγησης δελτίου διαμονής συζύγου Έλληνα πολίτη στην αιτούσα.
Αριθμός απόφασης: ΑΔ 347/2024
ΤΟ
ΔΙΟΙΚΗΤΙΚΟ ΠΡΩΤΟΔΙΚΕΙΟ
ΘΕΣΣΑΛΟΝΙΚΗΣ
ΤΜΗΜΑ Β΄ – ΤΡΙΜΕΛΕΣ
(ΑΚΥΡΩΤΙΚΗ ΔΙΑΔΙΚΑΣΙΑ)
Συνεδρίασε δημόσια στο ακροατήριό του, στις 16 Mαΐου 2024, με την εξής σύνθεση: Βασιλική Βακούλα, Πρόεδρος Πρωτοδικών Δ.Δ., Στυλιανός Παπαδόπουλος και Κασσιανή Μανωλάκογλου, Πρωτοδίκες Δ.Δ. Ως γραμματέας συμμετείχε η Γεωργία Μπόζη, δικαστική υπάλληλος,
για να δικάσει την αίτηση ακύρωσης με ημερομηνία κατάθεσης και αριθμό καταχώρησης ΑΚΥ465/27.12.2023,
της …. του …., πολίτη Βραζιλίας, για την οποία παρέστη η δικηγόρος Στεφανία Τσουμάνη, που διορίστηκε με το …./2024 ειδικό πληρεξούσιο του Επίτιμου Προξένου της Ελλάδας στην Βραζιλία, το οποίο κατατέθηκε στην Γραμματεία του Τμήματος στις 31.5.2024 εντός της προθεσμίας που χορηγήθηκε από το Δικαστήριο,
κατά του Υπουργού Μετανάστευσης και Ασύλου, για τον οποίο παρέστη η εξουσιοδοτημένη υπάλληλος της Αποκεντρωμένης Διοίκησης Μακεδονίας-Θράκης Ελένη Γιαννουλάκη.
Με την αίτηση αυτή επιδιώκεται η ακύρωση της …../1.9.2023 απόφασης του Γραμματέα της Αποκεντρωμένης Διοίκησης Μακεδονίας-Θράκης, που υπογράφεται κατ΄εντολή του από τον Προϊστάμενο του Τμήματος Αδειών Διαμονής Β΄ της Διεύθυνσης Αλλοδαπών και Μετανάστευσης Θεσσαλονίκης.
Μετά τη δημόσια συνεδρίαση, κατά την οποία η υπόθεση συζητήθηκε αμέσως μετά την προεκφώνηση, με αναφορά στην έκθεση της Εισηγήτριας Κασσιανής Μανωλάκογλου (άρθρο 33 παρ. 2 του π.δ.18/1989 – Α΄ 8), το δικαστήριο συνήλθε σε διάσκεψη και
Αφού μελέτησε τα σχετικά έγγραφα
Σκέφθηκε σύμφωνα με το Νόμο.
1.Επειδή, για την άσκηση της κρινόμενης αίτησης καταβλήθηκε το νόμιμο παράβολο ύψους 150 ευρώ (βλ. το ηλεκτρονικό παράβολο με κωδικό ….).
2.Επειδή, με την αίτηση αυτή επιδιώκεται η ακύρωση της …./1.9.2023 απόφασης του Γραμματέα της Αποκεντρωμένης Διοίκησης Μακεδονίας-Θράκης, που υπογράφεται κατ΄εντολή του από τον Προϊστάμενο του Τμήματος Αδειών Διαμονής Β’ της Διεύθυνσης Αλλοδαπών και Μετανάστευσης Θεσσαλονίκης, με την οποία απορρίφθηκε το αίτημα που υπέβαλε η αιτούσα για να λάβει δελτίο διαμονής μέλους οικογένειας (συζύγου) Έλληνα πολίτη, με την αιτιολογία ότι δεν ανταποκρίθηκε σε πρόσκληση που της απευθύνθηκε, προκειμένου προσκομίσει αποδεικτικά ως προς τον χρόνο της εισόδου της στην Ελλάδα.
3.Επειδή, ο ν.4251/2014 «Κώδικας Μετανάστευσης και Κοινωνικής Ένταξης και λοιπές διατάξεις» (Α΄ 80) ορίζει τα ακόλουθα: στο άρθρο 1 ότι «1.Για την εφαρμογή των διατάξεων του Κώδικα αυτού: λε) Μέλος οικογένειας Έλληνα πολίτη: (α) … (β) ο/η σύντροφος με τον/την οποίο/α ο/η Έλληνας πολίτης έχει συνάψει σύμφωνο συμβίωσης εφόσον τούτο καταρτίστηκε στην Ελλάδα ή ενώπιον ελληνικής προξενικής αρχής … νδ) Απόφαση επιστροφής: Διοικητική πράξη με την οποία κηρύσσεται ή αναφέρεται ως παράνομη η παραμονή πολίτη τρίτης χώρας στην Ελληνική Επικράτεια και του επιβάλλεται η υποχρέωση επιστροφής. νε) Απομάκρυνση: Εκτέλεση της απόφασης επιστροφής με φυσική μεταφορά του πολίτη τρίτης χώρας εκτός της Ελληνικής Επικράτειας. νστ) Οικειοθελής αναχώρηση: Η τήρηση της υποχρέωσης επιστροφής εντός της προθεσμίας που ορίζεται για τον σκοπό αυτόν στην απόφαση επιστροφής…», στην παρ. 4 του άρθρου 5 ότι «4. … Πολίτης τρίτης χώρας που εισέρχεται στη χώρα για τουρισμό, συνέδρια, πολιτιστικές και αθλητικές εκδηλώσεις και γενικά για ολιγοήμερη διαμονή, μπορεί να παραμείνει προσωρινά χωρίς άδεια διαμονής … για χρονικό διάστημα μέχρι 90 ημέρες εντός οποιασδήποτε περιόδου 180 ημερών εάν πρόκειται για πολίτη τρίτης χώρας στον οποίο επιτρέπεται η είσοδος χωρίς προξενική θεώρηση…», στο άρθρο 82, όπως η παρ. 3 του άρθρου αυτού αντικαταστάθηκε από 23.8.2018 από την παρ. 10 του άρθρου 31 του ν.4540/2018 (Α΄91), ότι: «1.Σε πολίτες τρίτων χωρών, που είναι μέλη οικογένειας Έλληνα και εισέρχονται στην Ελλάδα, με ομοιόμορφη θεώρηση εισόδου ή θεώρηση εισόδου περιορισμένης εδαφικής ισχύος, όπου αυτή απαιτείται σύμφωνα με τα αναφερόμενα στο άρθρο 1.1 του Κανονισμού (ΕΚ) 539/2001 του Συμβουλίου ή διαμένουν νόμιμα, με οριστικό ή προσωρινό τίτλο διαμονής, ο οποίος έχει χορηγηθεί από τις υπηρεσίες Αλλοδαπών και Μετανάστευσης των Αποκεντρωμένων Διοικήσεων της χώρας ή την αρμόδια υπηρεσία του Υπουργείου Εσωτερικών χορηγείται «Δελτίο Διαμονής μέλους οικογένειας Έλληνα», υπό την προϋπόθεση σταθερής διαμονής τους στη χώρα…2. Το Δελτίο Διαμονής είναι ατομικό και χορηγείται στα μέλη της οικογένειας της επόμενης παραγράφου, με απόφαση του Γενικού Γραμματέα της οικείας Αποκεντρωμένης Διοίκησης, υπό την επιφύλαξη εξέτασης λόγων δημόσιας τάξης και ασφάλειας και συνδρομής των προϋποθέσεων της παραγράφου 3 του άρθρου αυτού…3. Το μέλος της οικογένειας Έλληνα πολίτη, που επιθυμεί τη χορήγηση Δελτίου Διαμονής, κατά την παράγραφο 1, οφείλει να καταθέσει αίτηση σύμφωνα με τις διατάξεις του άρθρου 8 στις υπηρεσίες των Αποκεντρωμένων Διοικήσεων της Χώρας, σε διάστημα τριών (3) μηνών, από την ημερομηνία εισόδου στη Χώρα ή εντός δύο (2) μηνών από την ημερομηνία σύναψης του γάμου ή του συμφώνου συμβίωσης που καταρτίστηκε στην Ελλάδα. Σε περίπτωση μη υποβολής της αίτησης εντός διαστήματος ενός (1) έτους από την ημερομηνία εισόδου ή την ημερομηνία του ληξιαρχικού γεγονότος του γάμου ή του συμφώνου συμβίωσης ή της γέννησης τέκνου, επιβάλλεται χρηματικό πρόστιμο ύψους πενήντα (50) ευρώ….», στο άρθρο 86 ότι 1. Το Δελτίο Διαμονής δεν χορηγείται, ανακαλείται ή δεν ανανεώνεται, εκτός από τις περιπτώσεις που αναφέρονται στο άρθρο 24, και στις περιπτώσεις που: α. Αποδειχθεί από επίσημο έγγραφο Ελληνικής Αρχής ή τελεσίδικη δικαστική απόφαση ή αμετάκλητο βούλευμα του αρμόδιου δικαστικού συμβουλίου ότι χρησιμοποιήθηκαν ψευδείς ή παραπλανητικές πληροφορίες, πλαστά ή παραποιημένα έγγραφα ή ότι διαπράχθηκε με οποιονδήποτε τρόπο απάτη ή ότι χρησιμοποιήθηκαν άλλα παράνομα μέσα και γενικά ότι στοιχειοθετείται κατάχρηση δικαιώματος ή απάτη, όπως στην περίπτωση εικονικού γάμου. β. Ο Έλληνας και τα μέλη της οικογένειας του έπαυσαν να διάγουν πραγματικό συζυγικό ή οικογενειακό βίο. γ. Διαπιστωθεί ότι η οικογενειακή σχέση, ιδίως ο γάμος, η υιοθεσία ή η αναγνώριση τέκνων έχει συναφθεί με κύριο σκοπό την καταστρατήγηση των διατάξεων του Κώδικα αυτού, προκειμένου να αποκτηθεί το Δελτίο Διαμονής ή Μόνιμης Διαμονής. Η οικογενειακή σχέση θεωρείται ότι έχει συναφθεί για το σκοπό αυτόν ιδίως όταν δεν υπάρχει συμβίωση των μελών της οικογένειας ή δεν υφίσταται δυνατότητα επικοινωνίας τους ή όταν ο ένας σύζυγος αγνοεί στοιχεία της ταυτότητας του ετέρου συζύγου…». Στο δε άρθρο 24 του ν.4251/2014, όπως η περ. β΄ της παραγράφου 1 αντικαταστάθηκε από την παρ. 32 του άρθρου 8 του ν. 4332/2015 (Α΄76), προβλέπεται ότι «1. Η άδεια διαμονής δε χορηγείται ή ανακαλείται ή δεν ανανεώνεται, εφόσον: «α. Δεν πληρούνται ή δεν πληρούνται πλέον, οι προϋποθέσεις του Κώδικα αυτού. β. Αποδειχθεί από επίσημο έγγραφο αρμόδιας ελληνικής αρχής ότι για την έκδοση της άδειας διαμονής, χρησιμοποιήθηκαν ψευδείς ή παραπλανητικές πληροφορίες, πλαστά ή παραποιημένα έγγραφα ή ότι διαπράχθηκε με οποιονδήποτε τρόπο απάτη ή ότι χρησιμοποιήθηκαν άλλα παράνομα μέσα, γ. Ο αιτών δεν ανταποκριθεί εντός διαστήματος δύο μηνών, σε έγγραφη κλήση για οποιοδήποτε ζήτημα αφορά τη διαδικασία έκδοσης της άδειας διαμονής 2. Εφόσον χορηγηθείσα άδεια διαμονής ανακαλείται ή απορρίπτεται αίτημα χορήγησης ή ανανέωσης άδειας διαμονής, οι αρμόδιες κατά περίπτωση υπηρεσίες εκδίδουν απόφαση επιστροφής σύμφωνα με τις διατάξεις των άρθρων 16 – 41 του ν. 3907/2011» και στην παρ. 1 του άρθρου 136 ότι «1.Με κοινή απόφαση των Υπουργών Εξωτερικών και Εσωτερικών καθορίζονται τα ειδικά δικαιολογητικά ανά κατηγορία εθνικής θεώρησης και τα δικαιολογητικά που απαιτούνται για την έκδοση των αντίστοιχων αδειών διαμονής».
4.Επειδή, κατ΄επίκληση, μεταξύ άλλων, της ανωτέρω εξουσιοδοτικής διάταξης, εκδόθηκε η 30825/4-6-2014 κοινή υπουργική απόφαση «Καθορισμός απαιτούμενων δικαιολογητικών για τη χορήγηση εθνικών θεωρήσεων εισόδου και για την χορήγηση και ανανέωση τίτλου διαμονής σύμφωνα με τις διατάξεις του ν. 4251/2014» (Β΄ 1528), όπως τροποποιήθηκε από την 31399/18.9.18 (Β΄ 4366) όμοια απόφαση, στην οποία ορίζεται «Καθορίζουμε τα απαιτούμενα για κάθε περίπτωση δικαιολογητικά, που οφείλει να υποβάλει ο πολίτης τρίτης χώρας για τη χορήγηση θεώρησης εισόδου μακράς διάρκειας (Visa – τύπου D), για την αρχική χορήγηση και την ανανέωση της άδειας διαμονής του στην ελληνική επικράτεια, για έναν από τους λόγους του ν. 4251/2014, ως κατωτέρω: Άρθρο 1 ΚΟΙΝΑ ΔΙΚΑΙΟΛΟΓΗΤΙΚΑ ΓΙΑ ΟΛΟΥΣ ΤΟΥΣ ΤΥΠΟΥΣ ΑΔΕΙΩΝ ΔΙΑΜΟΝΗΣ Αρχική χορήγηση άδειας διαμονής …• Επικυρωμένο αντίγραφο ισχύοντος διαβατηρίου ή ταξιδιωτικού εγγράφου αναγνωρισμένου από την χώρα μας με την προβλεπόμενη, όπου απαιτείται, ισχύουσα θεώρηση εισόδου …ΣΤ2.) Μέλη οικογένειας Έλληνα ΣΤ2.1 Αρχική χορήγηση Δελτίου Διαμονής σε σύζυγο ή σε σύντροφο Έλληνα – Παρέχεται πρόσβαση στην αγορά εργασίας – Άρθρο 82. • Αντίγραφο ενός εκ των ακόλουθων εγγράφων που πιστοποιούν νόμιμη διαμονή στην Ελλάδα, • Θεώρηση εισόδου (τύπου C) ή • Άδεια διαμονής ή • Βεβαίωση τύπου Α` ή • Ειδική βεβαίωση νόμιμης διαμονής ή • Ειδικό Δελτίο Ταυτότητας Ομογενούς ή • Δελτίο αναγνωρισμένου δικαιούχου διεθνούς προστασίας ή • Δελτίο αιτούντος διεθνή προστασία … • Άδεια διαμονής από άλλο κράτος – μέλος εφόσον αποδεικνύεται κατά την ημερομηνία υποβολής η μη παρέλευση τριμήνου από την ημερομηνία εισόδου…».
5.Επειδή, ο Κανονισμός (ΕΕ) 2016/399 του Ευρωπαϊκού Κοινοβουλίου και του Συμβουλίου της 9ης Μαρτίου 2016 «περί κώδικα της Ένωσης σχετικά με το καθεστώς διέλευσης προσώπων από τα σύνορα (κώδικας συνόρων του Σένγκεν)» ορίζει στο άρθρο 6 ότι «1. Για σκοπούμενη παραμονή στην επικράτεια των κρατών μελών που δεν υπερβαίνει σε διάρκεια τις 90 ημέρες εντός οιασδήποτε περιόδου 180 ημερών, που περιλαμβάνει τον συνυπολογισμό της τελευταίας περιόδου 180 ημερών πριν από κάθε ημέρα παραμονής, οι προϋποθέσεις εισόδου για τους υπηκόους τρίτων χωρών είναι οι εξής: α) να διαθέτουν έγκυρο ταξιδιωτικό έγγραφο ή έγγραφο που δίνει το δικαίωμα στον κάτοχο για διέλευση των συνόρων … β) να διαθέτουν έγκυρη θεώρηση, εφόσον απαιτείται σύμφωνα με τον κανονισμό (ΕΚ) 539/2001 του Συμβουλίου…», στο άρθρο 8 ότι «Κατά την είσοδο και την έξοδο, οι υπήκοοι τρίτων χωρών υποβάλλονται σε διεξοδικό έλεγχο ως εξής: α) Οι διεξοδικοί έλεγχοι κατά την είσοδο περιλαμβάνουν την εξακρίβωση των προϋποθέσεων εισόδου που ορίζονται στο άρθρο 6 παράγραφος 1 … Η εξακρίβωση αυτή περιλαμβάνει αναλυτική εξέταση των ακόλουθων στοιχείων: … iii) εξέταση των σφραγίδων εισόδου και εξόδου του ταξιδιωτικού εγγράφου του υπηκόου τρίτης χώρας προκειμένου να εξακριβωθεί, με σύγκριση των ημερομηνιών εισόδου και εξόδου, ότι αυτός δεν έχει ήδη υπερβεί την ανώτατη διάρκεια επιτρεπόμενης παραμονής στο έδαφος των κρατών μελών·… η) Επιπροσθέτως των ελέγχων του στοιχείου ζ), οι διεξοδικοί έλεγχοι κατά την έξοδο μπορούν επίσης να περιλαμβάνουν: … ii) εξακρίβωση ότι το συγκεκριμένο πρόσωπο δεν υπερέβη την ανώτατη διάρκεια επιτρεπόμενης παραμονής στην επικράτεια των κρατών μελών·…» και στο άρθρο 11 ότι «1.Τα ταξιδιωτικά έγγραφα των υπηκόων τρίτων χωρών σφραγίζονται συστηματικά κατά την είσοδο και την έξοδο. Ειδικότερα, σφραγίδα εισόδου ή εξόδου τοποθετείται: … γ) στα έγγραφα που επιτρέπουν τη διέλευση των συνόρων από υπηκόους τρίτων χωρών οι οποίοι δεν υπόκεινται στην υποχρέωση θεώρησης…». Όπως το Δικαστήριο της Ευρωπαϊκής Ένωσης είχε την ευκαιρία να διευκρινίσει, μια τέτοια σφραγίδα συγκεκριμενοποιεί την άδεια εισόδου ή εξόδου (απόφαση της 26ης Ιουλίου 2017, C-646/16, σκέψη 52). Εξάλλου, σύμφωνα με τον Κανονισμό (ΕΚ) 539/2001 του Συμβουλίου, της 15ης Μαρτίου 2001, «περί του καταλόγου τρίτων χωρών οι υπήκοοι των οποίων υπόκεινται στην υποχρέωση θεώρησης για τη διέλευση των εξωτερικών συνόρων των κρατών μελών, και του καταλόγου των τρίτων χωρών οι υπήκοοι των οποίων απαλλάσσονται από την υποχρέωση αυτή» οι πολίτες Βραζιλίας δεν έχουν υποχρέωση να φέρουν θεώρηση εισόδου επί των ταξιδιωτικών τους εγγράφων.
6.Επειδή, από τον συνδυασμό των διατάξεων των άρθρων 5 παρ. 1, 9 παρ. 1 και 21 παρ. 1 του Συντάγματος, με τα οποία κατοχυρώνεται η ελεύθερη ανάπτυξη της προσωπικότητας, διασφαλίζεται το απαραβίαστο της ιδιωτικής και οικογενειακής ζωής του ατόμου και τίθεται υπό την προστασία του Κράτους η οικογένεια και ο γάμος, συνάγεται ότι οι Έλληνες έχουν το δικαίωμα να συνάπτουν γάμο και πλέον και σύμφωνο συμβίωσης ενώπιον ελληνικών αρχών με αλλοδαπούς και να εξασφαλίζουν κοινή, μετά του αλλοδαπού συζύγου ή συντρόφου τους, διαβίωση στην Ελλάδα (πρβλ. ΣτΕ 1075/2021 σκ. 9, 1559/2011, 22/2009 σκ. 11, 1906/2003 σκ. 3, 1679/2001 σκ. 4, 485/1999 7μ. σκ. 7). Οι διατάξεις των άρθρων 82 επόμενα του ν. 4251/2014, ερμηνευόμενες υπό το πρίσμα των ανωτέρω συνταγματικών διατάξεων, έχουν την έννοια ότι σε περίπτωση υποβολής αιτήματος αλλοδαπού, πολίτη χώρας εκτός της Ευρωπαϊκής Ένωσης, ο οποίος ζητεί τη χορήγηση τίτλου διαμονής στη χώρα, επικαλούμενος ότι είναι σύζυγος ή σύντροφος (υπό τους όρους της υποπερ. β της περ. λε του άρθρου 1 του ν.4251/2014) Έλληνα, το αίτημά του μπορεί να απορριφθεί, μόνο εφόσον διαπιστωθεί ότι ο αλλοδαπός δεν διάγει πλέον κοινό βίο με τον Έλληνα σύζυγο ή σύντροφό του, είτε ότι ο γάμος ή το σύμφωνο συμβίωσης συνήφθησαν με κύριο σκοπό την καταστρατήγηση των διατάξεων περί εισόδου και διαμονής αλλοδαπών είτε, τέλος, ότι την απόρριψη του αιτήματος επιβάλλουν συγκεκριμένοι και επιτακτικοί λόγοι δημοσίου συμφέροντος, λόγω της συνδρομής των οποίων καθίσταται ανεκτός (λαμβανομένων υπ’ όψη και των ορίων που χαράσσει συναφώς η κατοχυρούμενη στο άρθρο 25 παράγραφος 1 του Συντάγματος αρχή της αναλογικότητος) ο περιορισμός του συνταγματικώς κατοχυρουμένου δικαιώματος του Έλληνα συζύγου ή συντρόφου του αλλοδαπού να συμβιώσει μαζί του (πρβλ. ΣτΕ 1559/2011 σκ. 4, 22/2009 σκ. 11, 3792/2003 σκ. 4 αλλά και ΣτΕ 1075/2021 σκ. 9).
7.Επειδή, στην προκειμένη περίπτωση, από τα στοιχεία του διοικητικού φακέλου προκύπτουν τα ακόλουθα πραγματικά περιστατικά: Η αιτούσα, πολίτης Βραζιλίας, γεννημένη στις …., συνήψε στις 3.1.2022, στην …. Βραζιλίας, γάμο με τον Έλληνα πολίτη …. του …., γεννηθέντα στις ….. (βλ. την …./18.5.2023 πράξη της Προϊσταμένης του Τμήματος Ειδικού Ληξιαρχείου του Υπουργείου Εσωτερικών). Στις 8.3.2023 πραγματοποίησε είσοδο στο έδαφος Σένγκεν από το αεροδρόμιο Fiumicino της Ρώμης (βλ. την σφραγίδα εισόδου επί του GE …. διαβατηρίου της αιτούσας) και υπέβαλε ηλεκτρονικώς αίτηση με αρ. Πρωτ. …./2.6.2023 στη Διεύθυνση Αλλοδαπών και Μετανάστευσης Θεσσαλονίκης, για να της χορηγηθεί δελτίο διαμονής μέλους οικογένειας (συζύγου) Έλληνα πολίτη. Με την προσβαλλόμενη απόφαση η αίτηση αυτή απορρίφθηκε, κατ΄επίκληση των διατάξεων του άρθρου 24 παρ. 1 εδ. γ του ν.4251/2014 και ειδικότερα, διότι με το …./6.6.2023 έγγραφο, το οποίο, όπως αναφέρεται στην ανωτέρω απόφαση επιδόθηκε στην αιτούσα στις 6.6.2023 ηλεκτρονικά, η τελευταία κλήθηκε να προσκομίσει συμπληρωματικά δικαιολογητικά, ωστόσο ουδέποτε ανταποκρίθηκε στην πρόσκληση αυτή. Όπως προκύπτει από το περιεχόμενο της προσβαλλόμενης απόφασης και του …./6.6.2023 εγγράφου, δεδομένης της εισόδου της αιτούσας στο έδαφος Σένγκεν μέσω Ιταλίας, της ζητήθηκαν τα εισιτήρια της μετάβασής της από την Ιταλία στην Ελλάδα, ώστε να ελεγχθεί «κατ΄αρχήν η είσοδός της καθώς και η νόμιμη παρουσία της στην χώρα». Κατά της απόφασης αυτή, η αιτούσα άσκησε την …../1.11.2023 αίτηση θεραπείας, με την οποία εξέθεσε ότι εισήλθε στο έδαφος Σένγκεν μέσω Ιταλίας με τον σύζυγό της στις 8.3.2023 και την ίδια ημέρα έφτασε αεροπορικώς στην Ελλάδα και εγκαταστάθηκε στην … του Δήμου Λαγκαδά, την γενέτειρα του τελευταίου. Προέβαλε δε ότι το …./6.6.2023 έγγραφο ουδέποτε της κοινοποιήθηκε και ότι η προσβαλλόμενη με την αίτηση θεραπείας απόφαση είναι πλημμελώς αιτιολογημένη και αντίκειται στο άρθρο 82 του ν.4251/2014 και το άρθρο 8 της Σύμβασης της Ρώμης για την προάσπιση των Δικαιωμάτων του Ανθρώπου και των Θεμελιωδών Ελευθεριών (ΕΣΔΑ), που κυρώθηκε με το ν.δ. 53/1974 (Α΄ 256), αφενός διότι η απόρριψη της αίτησης χορήγησης δελτίου διαμονής συζύγου Έλληνα επιτρέπεται μόνο για τους αποκλειστικά απαριθμούμενους στις διατάξεις των άρθρων 82 επ. λόγους, αφετέρου διότι συνεπάγεται την διάρρηξη της οικογενειακής της ενότητας και συνιστά δηλαδή, ενόψει του δικαιολογητικού λόγου που επικαλέστηκε η Διοίκηση, δυσανάλογη επέμβαση στο δικαίωμα προστασίας της οικογενειακής της ζωής. Με την …./13.11.2023 στερούμενη εκτελεστότητας απόφαση του Γραμματέα της Αποκεντρωμένης Διοίκησης Μακεδονίας Θράκης, που υπογράφεται κατ΄εντολή του από τον αναπληρωτή Διευθυντή Εσωτερικής Λειτουργίας, η αίτηση θεραπείας απορρίφθηκε, με το σκεπτικό ότι εφόσον η αιτούσα δεν προσκόμισε το δικαιολογητικό που της ζητήθηκε, η υπηρεσία δεν επανεξετάζει το αίτημά της.
8.Επειδή, με την κρινόμενη αίτηση, όπως αναπτύσσεται με το νομίμως κατατεθέν υπόμνημα, προβάλλεται, μεταξύ άλλων, ότι η προσβαλλόμενη απόφαση στερείται νόμιμης αιτιολογίας και αντίκειται στο άρθρο 8 της ΕΣΔΑ και στην αρχή της αναλογικότητας, διότι ο αρμόδιος Γραμματέας της Αποκεντρωμένης Διοίκησης Μακεδονίας-Θράκης, κατ΄επίκληση της δήθεν παράλειψης της αιτούσας να προσκομίσει αποδεικτικά έγγραφα για την είσοδό της στην Ελλάδα, απέρριψε την αίτησή της, χωρίς να προβεί σε κατ΄ουσίαν έλεγχο της αίτησης αυτής, παρά το γεγονός ότι η τελευταία είναι σύζυγος Έλληνα πολίτη και οι δεσμοί που την συνδέουν με τον σύζυγό της εμπίπτουν στο προστατευτικό πεδίο της ανωτέρω υπερνομοθετικής ισχύος διάταξη για την προστασία της οικογενειακής ζωής. Περαιτέρω η αιτούσα προσκομίζει αντίγραφο και μετάφραση παραστατικού (voucher) έκδοσης εισιτηρίων για το δρομολόγιο Κουρίτιμπα-Γκουαρόλιος (7.3.2023), Γκουαρόλιος-Ρώμη Φιουμιτσίνο (7-8.3.2023), Ρώμη Φιουμιτσίνο-Αθήνα (8.3.2023) μετ΄επιστροφής στις 29.8.2023.
9.Επειδή, η διάταξη του άρθρου 82 προβλέπει ότι αίτηση για χορήγηση δελτίου διαμονής υποβάλλουν νομίμως 1.μέλη οικογένειας Έλληνα, που εισέρχονται νομίμως στην χώρα και με θεώρηση εισόδου εφόσον αυτό απαιτείται και 2.όσοι διαμένουν στην Ελλάδα με οριστικό ή προσωρινό τίτλο που έχει χορηγηθεί από τις υπηρεσίες Αλλοδαπών και Μετανάστευσης των Αποκεντρωμένων Διοικήσεων της χώρας και συνάπτουν γάμο με Έλληνα ή Ελληνίδα πολίτη. Περαιτέρω, στο άρθρο αυτό προβλέπεται προθεσμία 3 μηνών για την υποβολή του αιτήματος, αρχόμενη, στην πρώτη περίπτωση από την ημερομηνία της εισόδου και στη δεύτερη από την τέλεση του κρίσιμου ληξιαρχικού γεγονότος, ήτοι εν προκειμένω του γάμου ή του συμφώνου συμβίωσης. Εξάλλου, η υπέρβαση των προθεσμιών αυτών δεν συνεπάγεται, προφανώς και λόγω του απορρέοντος από τα άρθρα 5 παρ. 1, 9 παρ. 1 και 21 του Συντάγματος δικαιώματος των Ελλήνων πολιτών να επιλέγουν αλλοδαπούς συζύγους και να συμβιώνουν μαζί τους στην χώρα, την απόρριψη του αιτήματος έκδοσης του δελτίου διαμονής, αλλά την επιβολή διοικητικού προστίμου. Eξάλλου, στην πρώτη περίπτωση του άρθρου 82, ερμηνευόμενη σε συνδυασμό και με το άρθρο 1 περ. λε του ν.4251/2014, εμπίπτουν οι πολίτες τρίτων χωρών που εισέρχονται στην χώρα έχοντας ήδη την ιδιότητα του μέλους οικογένειας Έλληνα, ήτοι σε περίπτωση συζύγου ή συντρόφου εφόσον της εισόδου έχει προηγηθεί η τέλεση του γάμου ή η σύναψη του συμφώνου συμβίωσης, ενώ στη δεύτερη εμπίπτουν οι περιπτώσεις που η σύσταση της οικογένειας, όπως η σύναψη του γάμου ή του συμφώνου συμβίωσης, λαμβάνει χώρα εντός της Ελλάδος, μεταξύ προσωρινώς ή οριστικώς νομίμως διαμένοντων πολιτών τρίτων χωρών ήτοι κατόχων των τίτλων οριστικής ή προσωρινής διαμονής που αναφέρονται στην συγκεκριμένη διάταξη και πολιτών της χώρας. Περαιτέρω, από την παρ. 4 του άρθρου 5 του ίδιου νόμου προκύπτει ότι πολίτης τρίτης χώρας που δεν έχει την υποχρέωση να εφοδιαστεί με θεώρηση εισόδου, εισέρχεται και παραμένει νομίμως στην Ελλάδα για χρονική περίοδο 90 ημερών, εντός ευρύτερης χρονικής περιόδου 180 ημερών. Το αυτό ισχύει και για όσους εισέρχονται υπό τις αυτές προϋποθέσεις στο έδαφος Σένγκεν, σύμφωνα με το άρθρο 6 του Κώδικα Συνόρων Σένγκεν, ενώ η σφραγίδα εισόδου που τίθεται επί του διαβατηρίου τους, κατά το άρθρο 11 του ίδιου Κώδικα, κατόπιν ελέγχου που πραγματοποιεί κατ΄άρθρο 8, στο συμβαλλόμενο κράτος, αποδεικνύει, καταρχήν έναντι όλων των συμβαλλομένων κρατών, την ημερομηνία εισόδου στο έδαφος Σένγκεν. Εν προκειμένω, όπως προκύπτει από το περιεχόμενο της προσβαλλόμενης απόφασης και το αντίγραφο του διαβατηρίου της αιτούσας που περιλαμβάνεται στο διοικητικό φάκελο και προσκομίζεται υποχρεωτικώς με την αίτηση έκδοσης τίτλου διαμονής, σύμφωνα με την υπουργική απόφαση που μνημονεύεται στην σκέψη 4 της παρούσας, ο αρμόδιος Γραμματέας της Αποκεντρωμένης Διοίκησης Μακεδονίας-Θράκης τελούσε σε γνώση ότι η τελευταία εισήλθε στο έδαφος Σένγκεν στις 8.3.2023 από την Ρώμη της Ιταλίας. Η δε αιτούσα, με αίτηση που πρωτοκολλήθηκε στις 2.6.2023, ζήτησε την χορήγηση δελτίου διαμονής, επικαλούμενη ότι είναι σύζυγος Έλληνα πολίτη, κατόπιν γάμου που συνήφθη στις 3.1.2022 στη Βραζιλία, προ της εισόδου της στο έδαφος Σένγκεν. Στις 2.6.2023, όμως, δεν ήταν δυνατόν να είχε παρέλθει ούτε η τρίμηνη προθεσμία της πρώτης περίπτωσης της παρ. 3 του άρθρου 82, ούτε η 90ήμερη προθεσμία του άρθρου 6 του Κώδικα Συνόρων Σένγκεν, ούτε και αυτή της παρ. 4 του άρθρου 5 του ν.4251/2014, κατά την οποία η αιτούσα παρέμενε καταρχήν νόμιμα στην Ελλάδα, καθώς, όπως αναφέρεται στην προσβαλλόμενη απόφαση η τελευταία εισήλθε στην Ελλάδα μέσω Ιταλίας και πάντως από 8.3.2023 και εξής, καθώς στην Ιταλία πραγματοποίησε πρώτη είσοδο στο έδαφος Σένγκεν. Εφόσον δε ο Γραμματέας της Αποκεντρωμένης Διοίκησης Μακεδονίας-Θράκης δεν αμφισβήτησε την γνησιότητα την σφραγίδας εισόδου στο έδαφος Σένγκεν, ούτε την γνησιότητα του διαβατηρίου της αιτούσας, ούτε επικαλέστηκε κάποιον άλλο λόγο που να καθιστά παράνομη την παραμονή της στις 2.6.2023 στην χώρα (λ.χ. λόγοι δημόσιας τάξης, προηγούμενη είσοδος εντός των 1801 μηνών) και από τις 8.3.2023 έως 2.6.2023 δεν είχαν παρέλθει οι ανωτέρω προθεσμίες των άρθρων 6 παρ. 4 και 82 παρ. 3 του ν.4251/2014 και 6 του Κώδικα Συνόρων Σένγκεν δεν συνέτρεχε νόμιμος λόγος να ζητήσει συμπληρωματικά στοιχεία και ειδικότερα τα εισιτήρια της μετάβασης της αιτούσας από την Ιταλία στην Ελλάδα για να μπορέσει να ελέγξει την νόμιμη είσοδο και διαμονή της στην χώρα, όπως αναφέρεται στην προσβαλλόμενη απόφαση. Πολλώ δε μάλλον που η έκδοση εισιτηρίου δεν αποδεικνύει άνευ ετέρου ότι πραγματοποιήθηκε συγκεκριμένο δρομολόγιο, ώστε να αποτελεί το εισιτήριο αυτό πρόσφορο αποδεικτικό στοιχείο της ημερομηνίας εισόδου της αιτούσας στην Ελλάδα και ανεξαρτήτως εάν, ενόψει όσων έγιναν ερμηνευτικώς δεκτά στην σκέψη 6 της παρούσας, μπορεί να απορριφθεί αίτηση χορήγησης δελτίου διαμονής σε σύζυγο ή σύντροφο Έλληνα πολίτη, μόνο για τον λόγο ότι κατά τον χρόνο της υποβολής της ο τελευταίος έχει υπερβεί την χρονική περίοδο νόμιμης παραμονής στην χώρα. Με αυτά τα δεδομένα, η επίκληση της περ. γ της παρ. 1 του άρθρου 24 του ν.4251/2014 και η παράλειψη της αιτούσας να προσκομίσει αντίγραφο του αποδεικτικού της μετάβασής της στην Ελλάδα από την Ιταλία δεν αρκεί για να προσδώσει νόμιμο έρεισμα στην προσβαλλόμενη απόφαση, καθώς η διάταξη αυτή καλείται σε εφαρμογή μόνο όταν δεν προσκομίζεται δικαιολογητικό από τα αυτά που προβλέπονται από την νομοθεσία και είναι κρίσιμα για την απόδειξη της συνδρομής των νόμιμων προϋποθέσεων χορήγησης του εκάστοτε ζητούμενου τίτλου διαμονής. Συνεπώς, όπως βασίμως προβάλλεται, παρανόμως η Διοίκηση δεν προέβη σε κατ΄ουσίαν εξέταση της …./2.6.2023 αίτησης χορήγησης δελτίου διαμονής μέλους οικογένειας (συζύγου) πολίτη τρίτης χώρας που υπέβαλε η αιτούσα, κατ΄επίκληση της ανωτέρω διάταξης της περ. γ της παρ. 1 του άρθρου 24 του ν.4251/2014.
10.Επειδή, κατ΄ακολουθία η αίτηση αυτή πρέπει να γίνει δεκτή, να ακυρωθεί η προσβαλλόμενη απόφαση του Γραμματέα της Αποκεντρωμένης Διοίκησης Μακεδονίας Θράκης και η υπόθεση να αναπεμφθεί στην Διοίκηση, προς νέα νόμιμη κρίση, στο πλαίσιο της οποίας θα ερευνηθεί η συνδρομή όλων των νόμιμων προϋποθέσεων χορήγησης δελτίου διαμονής συζύγου Έλληνα πολίτη στην αιτούσα, ακόμη και η γνησιότητα της από 8.3.2023 σφραγίδας εισόδου και του διαβατηρίου της, εφόσον κάτι τέτοιο είναι απαραίτητο, κατά την κρίση της Διοίκησης. Τέλος, το καταβληθέν παράβολο πρέπει να επιστραφεί στην αιτούσα (άρθρο 36 παρ. 4 εδ. α΄ του πδ 18/1989-Α΄8), ενώ, κατ΄ εκτίμηση των περιστάσεων, ο καθ΄ ου Υπουργός πρέπει να απαλλαγεί από τη δικαστική δαπάνη της αντιδίκου του (άρθρο 275 παρ. 1εδ. τελευταίο του Κώδικα Διοικητικής Δικονομίας που κυρώθηκε με το άρθρο πρώτο του ν. 2717/1999 – Α΄ 97, το οποίο εφαρμόζεται εν προκειμένω σύμφωνα με το άρθρο 15 παρ. 5 του ν. 3068/2002 – Α΄ 274, όπως το άρθρο αυτό αντικαταστάθηκε από το άρθρο 57 παρ.1 του ν. 4689/2020-Α΄ 103, σε συνδυασμό με το άρθρο 4 παρ. 1 περ. στ΄ του ν. 702/1977 – Α΄ 268, όπως η περίπτωση αυτή προστέθηκε με το άρθρο 50 του ν. 3659/2008 – Α΄ 77).
Διά ταύτα
Δέχεται την αίτηση.
Ακυρώνει την …./1.9.2023 απόφαση του Γραμματέα της Αποκεντρωμένης Διοίκησης Μακεδονίας-Θράκης, που υπογράφεται κατ΄ εντολή του από τον Προϊστάμενο του Τμήματος Αδειών Διαμονής Β΄ της Διεύθυνσης Αλλοδαπών και Μετανάστευσης Θεσσαλονίκης και αναπέμπει την υπόθεση στη Διοίκηση, για νέα νομίμως αιτιολογημένη κρίση, σύμφωνα με όσα ορίζονται στις σκέψεις 9 και 10 της παρούσας.
Διατάσσει την απόδοση του καταβληθέντος παραβόλου ύψους 150 στην αιτούσα.
Απαλλάσσει τον καθ΄ου Υπουργό από την δικαστική δαπάνη του αντιδίκου του
Κρίθηκε και αποφασίστηκε στη Θεσσαλονίκη, στις 3.7.2024 και δημοσιεύθηκε στον ίδιο τόπο σε δημόσια συνεδρίαση του Δικαστηρίου, στις 16.7.2024.
