ΤΜΗΜΑ Α’ ΜΟΝΟΜΕΛΕΣ
(Διαδικασία διοικητικών διαφορών ουσίας)
ΑΡΙΘΜΟΣ ΑO111/2023
Συνεδρίασε δημόσια στο ακροατήριο του Δικαστηρίου στις 15 Μαρτίου 2022, με Δικαστή την Ίλια Φωτιάδου, Εφέτη Δ.Δ. Γραμματέας η Σπυριδούλα Παπαδημητρίου, Δικαστική Υπάλληλος.
Για να δικάσει την έφεση με αριθμό κατάθεσης …/…7.2020 (αριθ. Βιβλ. Ενδ. Μέσων …..2020, πράξη προσδιορισμού δικασίμου …..2021), που άσκησε
Ο … … του …, κάτοικος …. (Οδός …), που παρέστη δια του πληρεξουσίου δικηγόρου … Κωνσταντίνου Μπανάκα, ο οποίος υπέβαλε την από 14/3/2022 δήλωση του άρθρου 133 παρ. 2 του Κώδικα Διοικητικής Δικονομίας,
Κατά του Ηλεκτρονικού Εθνικού Φορέα Κοινωνικής Ασφάλισης/e-Ε.Φ.Κ.Α.-Περιφερειακό Υποκατάστημα Μισθωτών Λάρισας, που εκπροσωπείται νομίμως και παρέστη δια του πληρεξουσίου δικηγόρου Λάρισας Λεωνίδα Φλωράτου, ο οποίος υπέβαλε την από 14/3/2022 δήλωση του άρθρου 133 παρ. 2 του Κώδικα Διοικητικής Δικονομίας,
Και κατά της υπ’ αριθ. 495/2020 οριστικής απόφασης του Μονομελούς Διοικητικού Πρωτοδικείου Λάρισας.
Το Δικαστήριο αφού μελέτησε τη δικογραφία.
Σκέφθηκε σύμφωνα με το Νόμο.
1. Επειδή, με την κρινόμενη έφεση (για την οποία καταβλήθηκε το νόμιμο παράβολο, σχετ. το e-παράβολο …-2020, ποσού 100 ευρώ) επιδιώκεται παραδεκτώς η εξαφάνιση της 495/2020 οριστικής απόφασης του Μονομελούς Διοικητικού Πρωτοδικείου Λάρισας, με την οποία απορρίφθηκε η από 2/12/2015 προσφυγή του ήδη εκκαλούντος κατά της …/…2015 πράξης επιβολής προστίμου της Ειδικής Υπηρεσίας Ελέγχου Ασφάλισης (ΕΥΠΕΑ) Περιφέρειας Αττικής του ΙΚΑ-ΕΤΑΜ. Με την ως άνω προσβληθείσα πράξη επιβλήθηκε σε βάρος του εκκαλούντος πρόστιμο συνολικού ύψους 11.049,44 ευρώ, για τις αποδιδόμενες σ’αυτόν παραβάσεις α) της μη αναγραφής στον πίνακα προσωπικού της επιχείρησής του ενός υπαλλήλου ηλικίας άνω των 25 ετών (πρόστιμο ποσού 10.549,44 ευρώ) και β) της μη τήρησης του ισχύοντος πίνακα προσωπικού (πρόστιμο ποσού 500,00 ευρώ), κατ’ εφαρμογή των διατάξεων του άρθρου 20 του ν. 4255/2014 και της σχετικής Φ.11321/11115/802/02.06.2014 ΚΥΑ.
2. Επειδή, με τη διάταξη του άρθρου 16 του ν. 2874/2000 (Α΄ 286) αντικαταστάθηκε το άρθρο 4 του ν.δ. 515/1970 «περί χρονικών ορίων εργασίας μισθωτών» (Α΄ 95), όπως ίσχυε κατά τον κρίσιμο χρόνο, ως εξής: «1. Κάθε εργοδότης υπαγόμενος στις διατάξεις του παρόντος υποχρεούται όπως μία φορά το χρόνο και κατά το χρονικό διάστημα από 15 Σεπτεμβρίου έως 15 Νοεμβρίου, καταθέτει, καθ` οιονδήποτε τρόπο, στην αρμόδια υπηρεσία του Σ.Ε.Π.Ε. – Τμήμα Κοινωνικής Επιθεώρησης, εις διπλούν, πίνακα με την επωνυμία, το είδος, τον τόπο λειτουργίας και το Α.Φ.Μ. της επιχείρησης, ο οποίος θα περιλαμβάνει τα παρακάτω στοιχεία ενός εκάστου των απασχολούμενων σε αυτή μισθωτών: Α. Το ονοματεπώνυμο, ονοματεπώνυμο πατέρα και μητέρας, ηλικία και οικογενειακή κατάσταση (τέκνα). Β. Την ειδικότητα, ημερομηνία πρόσληψης και την τυχόν προϋπηρεσία στην ειδικότητα. Γ. Τον αριθμό κάρτας πρόσληψης (Ο.Α.Ε.Δ.), τον αριθμό μητρώου του Ι.Κ.Α., τον αριθμό βιβλιαρίου ανηλίκων (επί απασχολήσεως ανηλίκων) και τον αριθμό αδείας εργασίας αλλοδαπού (επί απασχολήσεως αλλοδαπού). Δ. Τα στοιχεία του τεχνικού ασφαλείας και του γιατρού εργασίας, καθώς και το ωράριο απασχόλησής τους στην επιχείρηση. Ε. Τη διάρκεια εργασίας (ώρες έναρξης και λήξης ημερήσιας εργασίας), το διάλειμμα και τις διακοπές εργασίας. ΣΤ. Τις πάσης φύσεως καταβαλλόμενες αποδοχές. 2. … 4. Με μέριμνα του εργοδότη το ένα αντίτυπο του ανωτέρω πίνακα παραλαμβάνεται από την υπηρεσία κατάθεσης σφραγισμένο και αναρτάται σε εμφανές σημείο του τόπου εργασίας χωρίς τη στήλη των καταβαλλόμενων αποδοχών … Το άλλο παραμένει στο αρχείο της υπηρεσίας του Σ.Ε.Π.Ε. Στο αρχείο των κατατεθειμένων πινάκων των υπηρεσιών του Σ.Ε.Π.Ε. έχει άμεση πρόσβαση η αρμόδια υπηρεσία του Ι.Κ.Α. σε κάθε περίπτωση. 5. (όπως τελικώς αντικαταστάθηκε με την υποπαρ. ΙΑ.13 εδάφιο 1 του άρθρου πρώτου του ν. 4093/2012 – Α΄ 222) Ο εργοδότης υποχρεούται να καταθέσει συμπληρωματικούς πίνακες προσωπικού ως προς τα μεταβληθέντα στοιχεία: α) για την πρόσληψη νέου εργαζομένου, το αργότερο την ίδια ημέρα της πρόσληψης και πάντως πριν την ανάληψη υπηρεσίας από τον εργαζόμενο. β) … Η κατάθεση συμπληρωματικών στοιχείων μπορεί γίνει γραπτά ή ηλεκτρονικά. 6. … 7. Ο έλεγχος του πίνακα προσωπικού γίνεται σε κάθε στάδιο από την κατάθεση μέχρι τη διενέργεια επιθεωρήσεων στους χώρους εργασίας όπου ελέγχεται εξαντλητικά».
3. Επειδή, περαιτέρω, στο άρθρο 20 του ν. 4255/2014 (Α’ 89) ορίζεται ότι: «Παράγραφος 2: Τροποποίηση αρμοδιοτήτων Ε.ΥΠ.Ε.Α. μετά την κατάργηση του Ειδικού Βιβλίου 1. Τα δεύτερο και τρίτο εδάφια της περίπτωσης … της παρ. 1 του άρθρου 1 του ν. 2556/1997 (Α’ 270), όπως ισχύει, αντικαθίστανται από 1.6.2014 ως εξής: “Διενέργεια επιτόπιων ελέγχων σε επιχειρήσεις για τη διαπίστωση της υποβολής και τήρησης, ορθής ή μη, των εντύπων Ε3 (αναγγελία πρόσληψης) και Ε4 (πίνακας προσωπικού), όπως αυτά καταγράφονται στο άρθρο 2 της υπ’ αριθμ. 5072/6/25.2.2013 (Β΄ 449) απόφασης του Υπουργού Εργασίας, Κοινωνικής Ασφάλισης και Πρόνοιας, όπως αυτή κάθε φορά ισχύει, καθώς και για την ορθή εφαρμογή της νομοθεσίας του ΙΚΑ – ΕΤΑΜ. Ο έλεγχος αυτός αφορά στην επιβολή προστίμου περί μη αναγραφής εργαζομένου στον πίνακα προσωπικού. Σε περίπτωση μη τήρησης και μη ανάρτησης του πίνακα προσωπικού επιβάλλονται πρόστιμα, όπως αυτά ορίζονται με την απόφαση της περίπτωσης 7 της παρούσας παραγράφου. Έλεγχος της ορθής υπαγωγής στην ασφάλιση και της τήρησης της ασφαλιστικής νομοθεσίας.” 2. Τις αρμοδιότητες ελέγχου και επιβολής των ανωτέρω προστίμων ασκούν και οι αρμόδιοι υπάλληλοι των υποκαταστημάτων του ΙΚΑ – ΕΤΑΜ. 3. Καθένα από τα ανωτέρω πρόστιμα του τρίτου εδαφίου της περίπτωσης β΄ της παρ. 1 του άρθρου 1 του ν. 2556/1997 (Α΄ 270) επιβάλλεται από τους αρμόδιους ελεγκτές της Ε.ΥΠ.Ε.Α. και τους επιθεωρητές του Σ.ΕΠ.Ε. άπαξ για την ίδια ημερολογιακή ημέρα για την αυτή αιτία στην ίδια επιχείρηση. 4. Τα ανωτέρω πρόστιμα που επιβάλλονται από τους ελεγκτές της Ε.ΥΠ.Ε.Α. και τους αρμόδιους υπαλλήλους των υποκαταστημάτων του ΙΚΑ-ΕΤΑΜ αποτελούν έσοδα του ΙΚΑ-ΕΤΑΜ. 5… 6. Με απόφαση του Υπουργού Εργασίας, Κοινωνικής Ασφάλισης και Πρόνοιας που εκδίδεται μέχρι τις 10.5.2014, μετά από γνώμη του Δ.Σ. του ΙΚΑ-ΕΤΑΜ και του Σ.Ε.Π.Ε., δύναται να ρυθμίζεται το ύψος, ο τρόπος υπολογισμού του προστίμου, η διαδικασία, ο συγχρονισμός των ελεγκτικών υπηρεσιών, ο τρόπος και ο χρόνος διαβίβασης των εκθέσεων και δελτίων ελέγχου μεταξύ των αρμόδιων υπηρεσιών και κάθε άλλο ειδικό θέμα ή αναγκαία λεπτομέρεια που αφορά την εφαρμογή των προηγούμενων παραγράφων. 7. Η ισχύς του άρθρου αυτού αρχίζει την 1.6.2014». Κατ’ εξουσιοδότηση της ανωτέρω διάταξης του άρθρου 20 παρ. 2, εκδόθηκε η ισχύουσα κατά τον κρίσιμο χρόνο Φ.11321/11115/802/02.06.2014 απόφαση των Υπουργού και Υφυπουργού Εργασίας, Κοινωνικής Ασφάλισης και Πρόνοιας (ΚΥΑ) «Ύψος και τρόπος υπολογισμού των προστίμων και κυρώσεων που επιβάλλονται, κατά δέσμια αρμοδιότητα, από την ΕΥΠΕΑ και τους αρμόδιους υπαλλήλους του ΙΚΑ- ΕΤΑΜ, διαδικασία και συγχρονισμός των ελεγκτικών υπηρεσιών» (… 1551), στο άρθρο 1 της οποίας ορίζεται ότι: «α) Ελεγκτές της Ε.ΥΠ.Ε.Α. και αρμόδιοι υπάλληλοι του ΙΚΑ-ΕΤΑΜ που κατά τον επιτόπιο έλεγχο διαπιστώνουν τη μη αναγραφή εργαζομένου στον ισχύοντα πίνακα προσωπικού που τηρείται από τον εργοδότη, επιβάλλουν διοικητική κύρωση (πρόστιμο) σύμφωνα με το άρθρο 4 της παρούσης, κατά δέσμια αρμοδιότητα, χωρίς προηγούμενη πρόσκλησή του για παροχή εξηγήσεων ως κατωτέρω: Παράβαση: Μη αναγραφή εργαζομένου στον πίνακα προσωπικού. Επιβαλλόμενο πρόστιμο: ο κατώτατος νόμιμος νομοθετημένος μισθός, μη προσαυξημένος για κάθε τριετία προϋπηρεσίας επί (18) δεκαοκτώ μήνες εργασίας για κάθε αδήλωτο εργαζόμενο – υπάλληλο και το κατώτατο νόμιμο νομοθετημένο ημερομίσθιο, μη προσαυξημένο για κάθε τριετία προϋπηρεσίας επί τετρακόσιες τρεις (403) ημέρες εργασίας για κάθε αδήλωτο εργαζόμενο – εργατοτεχνίτη, ανάλογα με την ηλικιακή διάκριση που θεσπίζει η υποπαράγραφος ΙΑ 11 του άρθρου πρώτου του Ν. 4093/2012. Συγκεκριμένα για κάθε αδήλωτο εργαζόμενο: Για υπάλληλο ηλικίας άνω των 25 ετών… επιβαλλόμενο πρόστιμο 10.549,44 €, β) …», στο άρθρο 2 ότι: «Πλέον των προστίμων του άρθρου 1 της απόφασης αυτής, σε περίπτωση μη τήρησης από τον υπόχρεο εργοδότη Πίνακα Προσωπικού επιβάλλεται αμελλητί διοικητική κύρωση (αυτοτελές πρόστιμο), κατά δέσμια αρμοδιότητα, ύψους πεντακοσίων ευρώ (500,00 ευρώ), χωρίς προηγούμενη πρόσκληση του εργοδότη για παροχή εξηγήσεων» και στο άρθρο 4 αυτής ότι: «α) Για την επιβολή των ανωτέρω κυρώσεων (προστίμων) των άρθρων 1 και 2 της παρούσας, συντάσσεται και επιδίδεται επί τόπου Δελτίο Ελέγχου, με το οποίο βεβαιώνεται το είδος της παράβασης, και συντάσσεται και επιδίδεται άμεσα, και όχι αργότερα από πέντε (5) εργάσιμες ημέρες από το Δελτίου Ελέγχου, Πράξη Επιβολής Προστίμου, με την οποία προσδιορίζεται, σύμφωνα με τα οριζόμενα στα ανωτέρω άρθρα 1 και 2 της παρούσης, το ύψος της κύρωσης (προστίμου) που αντιστοιχεί στην βεβαιωθείσα παράβαση. Η πράξη επιβολής προστίμου κατά τα ανωτέρω κοινοποιείται, με απόδειξη, στον παραβάτη… β)… γ) …δ) Κατά της Πράξης Επιβολής Προστίμου ασκείται προσφυγή ουσίας ενώπιον του αρμόδιου Διοικητικού Πρωτοδικείου μέσα σε εξήντα ημέρες από την επίδοσή της».
4. Επειδή, με τις ως άνω διατάξεις θεσπίζεται η τυπική παράβαση της μη αναγραφής εργαζομένου στον πίνακα προσωπικού της επιχείρησης, ερειδόμενη στην απλή διαπίστωση του αντικειμενικού γεγονότος της μη καταχώρισης του εργαζομένου στον τηρούμενο στην επιχείρηση πίνακα προσωπικού, ασυνδέτως προς οποιαδήποτε υποκειμενική συμπεριφορά του εργοδότη και ανεξαρτήτως της εκ μέρους του τήρησης των λοιπών υποχρεώσεων που του επιβάλλονται εκ του νόμου ως προς την ασφαλιστική τακτοποίηση των μισθωτών του (πρβλ. ΣτΕ 2164/2017, 815/2017), καθώς και μαχητό τεκμήριο ότι ο αναφερόμενος από τους ελεγκτές της ΕΥΠΕΑ ή τους υπαλλήλους του ΙΚΑ-ΕΤΑΜ ως εργαζόμενος, που δεν αναγράφεται στον πίνακα προσωπικού, συνδέεται με εργασιακή σχέση με τον εργοδότη. Ο τελευταίος δύναται να ανατρέψει το τεκμήριο αυτό με την άσκηση προσφυγής, αποδεικνύοντας ότι ουδεμία σχέση εργασίας τον συνδέει με το πρόσωπο που τα ελεγκτικά όργανα θεώρησαν ως μισθωτό του (πρβλ. ΣτΕ 2151/2017 επταμ. σκ. 15). Ομοίως, θεσπίζεται ως τυπική και η παράβαση της μη τήρησης από τον εργοδότη του πίνακα προσωπικού. Η ανωτέρω διάταξη του άρθρου 1 περ. α’ της Φ.11321/11115/802/2.6.2014 ΚΥΑ έχει υπαγορευθεί από επιτακτικούς λόγους δημοσίου συμφέροντος, που συνίστανται στην αποτελεσματική καταπολέμηση του φαινομένου της αδήλωτης εργασίας, η οποία αφενός μεν παραβιάζει τα βασικά δικαιώματα των εργαζομένων, με συνέπεια να μεταπίπτει η εργασία από κοινωνικό λειτούργημα σε αντικείμενο εμπορίας, αφετέρου δε στερεί από τα ασφαλιστικά ταμεία σημαντικά έσοδα, με συνέπεια την αποδυνάμωση του ασφαλιστικού συστήματος, και νοθεύει τον υγιή ανταγωνισμό μεταξύ των επιχειρήσεων, με τη διαμόρφωση συνθηκών αθεμίτου ανταγωνισμού (πρβλ. ΣτΕ 2151/2017).
5. Επειδή, περαιτέρω, ο ν. 4174/2013 (Α’ 170)<Κώδικας Φορολογικής Διαδικασίας> ορίζει στο άρθρο 10 (όπως οι παρ. 4 και 5 αυτού τροποποιήθηκαν με το άρθρο 40 παρ. 4 και 5 του ν. 4223/2013 (Α’ 287), ότι: «4. Ο φορολογούμενος, φυσικό ή νομικό πρόσωπο ή νομική οντότητα, υποχρεούται να ενημερώνει εγγράφως τη Φορολογική Διοίκηση εντός δέκα (10) ημερών για μεταβολές στην επωνυμία, το διακριτικό τίτλο, τη διεύθυνση κατοικίας ή τη διεύθυνση των επαγγελματικών εγκαταστάσεων, την έδρα, το αντικείμενο της δραστηριότητας, τη διεύθυνση ηλεκτρονικού ταχυδρομείου, καθώς και τις λοιπές πληροφορίες που παρασχέθηκαν κατά το χρόνο της εγγραφής. Ο φορολογούμενος δεν μπορεί να επικαλείται έναντι της Φορολογικής Διοίκησης τις μεταβολές του προηγούμενου εδαφίου, μέχρι το χρόνο ενημέρωσης της. Με απόφαση του Γενικού Γραμματέα καθορίζονται ο τρόπος ενημέρωσης και οι λεπτομέρειες εφαρμογής της παρούσας παραγράφου. 5. Σε περίπτωση που ο φορολογούμενος ή ο υπόχρεος του άρθρου αυτού παραλείψει να εγγραφεί, σύμφωνα με τις προηγούμενες παραγράφους δεν απαλλάσσεται από την υποχρέωση καταβολής και παρακράτησης των φόρων και από τις λοιπές φορολογικές υποχρεώσεις». Περαιτέρω, δυνάμει της ανωτέρω εξουσιοδοτικής διάταξης της παραγράφου 4, εκδόθηκε η – ισχύουσα κατά τον κρίσιμο χρόνο- 1006/31.12.2013 απόφαση του Γενικού Γραμματέα Δημοσίων Εσόδων του Υπουργείου Οικονομικών «Διαδικασία και δικαιολογητικά Απόδοσης Αριθμού Φορολογικού Μητρώου (Α.Φ.Μ.) / Μεταβολής Στοιχείων και Έναρξης / Μεταβολής και Διακοπής Επιχειρηματικής Δραστηριότητας» (10.01.2014), στο άρθρο 8 της οποίας ορίζεται ότι:« 1. Τα φυσικά πρόσωπα της παρούσας, υποχρεούνται, να υποβάλλουν, εντός δέκα (10) ημερών από την οριστική παύση της δραστηριότητας τους, το έντυπο Μ4 «Δήλωση Διακοπής Εργασιών». 2. … 3.Πριν την καταχώρηση της δήλωσης στο μηχανογραφικό σύστημα, ακυρώνονται υποχρεωτικά τα θεωρημένα φορολογικά στοιχεία, η θεώρηση των οποίων, διενεργήθηκε από το χρόνο παραγωγικής λειτουργίας του σχετικού υποσυστήματος TAXIS, σε κάθε Δημόσια Οικονομική Υπηρεσία (Δ.Ο.Υ.) και υποβάλλεται από το φορολογούμενο υπεύθυνη δήλωση του άρθρου 8 του ν. 1599/1986, με βεβαιωμένο το γνήσιο της υπογραφής του, με την οποία δηλώνεται ότι, δεν υφίστανται αποθέματα της επιχείρησης, πάγια ή εμπορεύσιμα, χρηματικές απαιτήσεις ή υποχρεώσεις. 4. Η διακοπή της επιχείρησης, ολοκληρώνεται, ανεξάρτητα της ύπαρξης βεβαιωμένων χρεών ή της μη εκπλήρωσης των φορολογικών υποχρεώσεων των φορολογουμένων. 5. Με την καταχώρηση της δήλωσης αυτής στο υποσύστημα Μητρώου ολοκληρώνεται η διαδικασία διακοπής της επιχειρηματικής τους δραστηριότητας» και στο άρθρο 10 αυτής ότι: «1. … 2. … 3. Οι δηλώσεις της παρούσας, συμπληρώνονται και υποβάλλονται εις απλούν, από το φορολογούμενο ή το νόμιμο εκπρόσωπο του και επέχουν θέση υπεύθυνης δήλωσης του άρθρου 8 του ν. 1599/1986. Όταν οι εν λόγω δηλώσεις υποβάλλονται από τρίτο πρόσωπο, προσκομίζεται εξουσιοδότηση, με βεβαιωμένο το γνήσιο της υπογραφής από οποιαδήποτε διοικητική αρχή. 4.Με την ολοκλήρωση των διαδικασιών της παρούσας χορηγείται η αντίστοιχη βεβαίωση, η οποία φυλάσσεται από το φορολογούμενο ή τον εκπρόσωπο του και επιδεικνύεται σε οποιοδήποτε φορολογικό έλεγχο ή σε άλλους φορείς του Δημοσίου ή Ιδιωτικού φορέα, όπου απαιτείται. Η ολοκλήρωση των διαδικασιών μπορεί, να πραγματοποιηθεί εντός τριών (3) ημερών, στις περιπτώσεις που κρίνεται ότι πρέπει, να διενεργηθεί επιτόπιος έλεγχος (αυτοψία) για την ύπαρξη της έδρας. Οι δηλώσεις της παρούσας δεν ανακαλούνται μετά την ολοκλήρωση καταχώρησής τους στο μηχανογραφικό σύστημα και τη χορήγηση της σχετικής βεβαίωσης. 5. Σε περίπτωση που, κατά την υποβολή των δηλώσεων των άρθρων 3, 4, 7 και 8 διαπιστώνεται ότι, θίγονται θέματα, η επίλυση των οποίων εξαρτάται από την εκτίμηση πραγματικών περιστατικών, αντιμετωπίζονται από τη Φορολογική Διοίκηση στα πλαίσια άσκησης των ελεγκτικών της αρμοδιοτήτων. 6. Η Φορολογική Διοίκηση, με οίκοθεν ενέργειες, μπορεί, να προβαίνει στην απόδοση Α.Φ.Μ. ή σε ενημέρωση του φορολογικού μητρώου, στις περιπτώσεις, που διαπιστώνει ότι, έχουν επέλθει μεταβολές, τις οποίες οι φορολογούμενοι δεν έχουν δηλώσει, εφόσον έχει στη διάθεση της τα απαραίτητα στοιχεία. … 7. Σε κάθε περίπτωση, που φορολογούμενος παραλείψει, να υποβάλλει τις δηλώσεις της παρούσας ή τις υποβάλλει εκπρόθεσμα, επιβάλλονται οι κυρώσεις του άρθρου 54 του Κ.Φ.Δ. (ν. 4174/2013) κατά περίπτωση. 8. …».
6. Επειδή, εν προκειμένω, από την επανεκτίμηση των στοιχείων της δικογραφίας προκύπτουν τα εξής: Κατά τον επιτόπιο έλεγχο που διενεργήθηκε από κλιμάκιο ελεγκτών της Ειδικής Υπηρεσίας Ελέγχου Ασφάλισης (ΕΥΠΕΑ) Περιφέρειας Αττικής, στις 9.10.2015 και ώρα 21:50 (ημέρα Παρασκευή), στην επιχείρηση καταστήματος καφενείου που φέρεται να εκμεταλλεύεται ο εκκαλών στα … και επί των Οδών … (αριθμός 2) και … (αριθμός 5), διαπιστώθηκε να απασχολείται εντός αυτής, κατά τον χρόνο του ελέγχου, ο … … του …, γεννηθείς το έτος 1967 και ηλικίας άνω των 25 ετών, χωρίς να είναι καταχωρημένος στον πίνακα προσωπικού. Ειδικότερα, σύμφωνα με το σχετικό ….2015 δελτίο ελέγχου, κατά την ώρα του ελέγχου, το ανωτέρω πρόσωπο βρέθηκε να απασχολείται με ειδικότητα «υπάλληλος», με ημερομηνία πρόσληψης 9.10.2015 και υπέγραψε στο πεδίο «υπογραφή εργαζομένου», ενώ το ίδιο πρόσωπο δήλωσε υπεύθυνος (της επιχείρησης) και παρέλαβε το δελτίο ελέγχου, επί του παραπάνω δε δελτίου σημειώνεται η ένδειξη <<ΕΛΕΓΧΟΣ Ν.4255/15 ΔΕΝ ΔΟΘΗΚΕ ΑΠ – ΠΠ>>. Κατόπιν αυτών, με την …/…2015 πράξη επιβολής προστίμου οργάνου της ΕΥΠΕΑ Αττικής του ΙΚΑ-ΕΤΑΜ, επιβλήθηκε σε βάρος του εκκαλούντος πρόστιμο συνολικού ύψους 11.049,44 ευρώ, για τις αποδιδόμενες σ’ αυτόν παραβάσεις της μη αναγραφής στον πίνακα προσωπικού της επιχείρησής του ενός υπαλλήλου ηλικίας άνω των 25 ετών (πρόστιμο ποσού 10.549,44 ευρώ) και της μη τήρησης του ισχύοντος πίνακα προσωπικού (πρόστιμο ποσού 500 ευρώ), κατ’ εφαρμογή των διατάξεων του άρθρου 20 παρ. 2 του ν. 4255/2014 και της σχετικής Φ.11321/11115/802/02.06.2014 ΚΥΑ. Κατά της ανωτέρω καταλογιστικής πράξης ο εκκαλών άσκησε την από 2/12/2015 προσφυγή ενώπιον του Πρωτοβαθμίου Δικαστηρίου και προέβαλε ότι ο ίδιος έπαυσε να λειτουργεί την πιο πάνω επιχείρηση του καφενείου του προ εξαμήνου από τον έλεγχο, ήτοι στις 26.4.2015, καθώς και ότι το προαναφερόμενο πρόσωπο ουδέποτε απασχολήθηκε αφού η επιχείρησή του είχε κλείσει προ εξαμήνου (ήδη από τις 26/4/2015), ενώ το παραπάνω πρόσωπο ουδέποτε είχε υπάρξει υπάλληλος της επιχείρησης. Προς απόδειξη των ανωτέρω προσκόμισε πρωτοδίκως, κατ’ επίκληση τα παρακάτω έγγραφα: α) την …/…2015 βεβαίωση διακοπής εργασιών φυσικού προσώπου/επιτηδευματία της ΔΟΥ … Λάρισας, από την οποία προκύπτει ότι η επιχείρηση καφενείου του εκκαλούντος (με διεύθυνση άσκησης δραστηριότητας: … 2 και …/… Λάρισας) είχε διακόψει τις εργασίες της από τις 26.4.2015, β) εκτύπωση της καρτέλας με τίτλο «Δηλώσεις ΚΒΣ/Αποθηκευμένες Δηλώσεις/Κατάσταση Δήλωσης» στην ιστοσελίδα ΤaxisNet.gr, όπου στο πεδίο «Ιστορικό Μεταβολών Καταστάσεως Δήλωσης» αναγράφεται ότι από τον εκκαλούντα είχε υποβληθεί δήλωση (παύσης λειτουργίας) στις 27.4.2015 και έγινε αποδεκτή από το ΤΑΧΙS στις 28.4.2015, γ) εκτύπωση της καρτέλας «ΚΒΣ Δ13 – Έντυπο Δήλωσης Έναρξης – Μεταβολής – Παύσης Λειτουργίας Φ.Η.Μ. (Δ13) » της ίδιας Υπηρεσίας, από το πεδίο «Στοιχεία Μεταβολής Παύσης» του πίνακα «Δήλωση Μεταβολής – Παύσης Λειτουργίας Φ.Η.Μ.» στην οποία αναγράφεται ότι έπαυσε η λειτουργία της εν θέματι επιχείρησης στις 26.04.2015, με αιτία <λόγω αυτοπαράδοσης> και δ) αποδείξεις πληρωμής αποδοχών του εκκαλούντος ως εργαζόμενου στην επιχείρηση «…ΑΕΒΕ» – Υποκατάστημα Εργοστασίου Φαρσάλων για τις χρονικές περιόδους των μηνών 4ος-12ος του έτους 2015. Η κατά τα ανωτέρω προσφυγή του εκκαλούντος απορρίφθηκε με την εκκαλούμενη απόφαση, με το σκεπτικό ότι από μόνη τη διακοπή των εργασιών δεν αποκλείεται η λειτουργία της επιχείρησης του εκκαλούντος έστω και άτυπα, αφού δεν διενεργείται αυτοψία για την διακοπή και ως εκ τούτου ο εκκαλών υπέπεσε στις ένδικες παραβάσεις, ειδικότερα δε, δεν ανέγραψε στον πίνακα προσωπικού της επιχείρησής του τον πιο πάνω εργαζόμενο (… …) κατά τον χρόνο απασχόλησής του στις 9-10-2015 (πρόστιμο ποσού 10.549,44 ευρώ), ούτε τήρησε τον ισχύοντα Πίνακα Προσωπικού (Ε4) για τον εν λόγω εργαζόμενο κατά τον ίδιο χρόνο (πρόστιμο ποσού 500,00 ευρώ).
7. Επειδή, με την με την κρινόμενη έφεση και με το από 14/3/2022 σχετικό υπόμνημα, ο εκκαλών στρέφεται κατά της εκκαλούμενης απόφασης και προβάλλει ότι αυτή έσφαλε στην κρίση της ως προς την εκτίμηση των πραγματικών περιστατικών και των αποδεικτικών μέσων για την λειτουργία της ανωτέρω επιχείρησης κατά τον χρόνο του ελέγχου επ’ ονόματί του ως εργοδότη και συνακόλουθα για την απασχόληση σ΄αυτήν ως εργαζομένου του ανωτέρω … …. Από την πλευρά του ο εφεσίβλητος ασφαλιστικός φορέας με το από 18-3-2022 κατατεθέν υπόμνημά του ζητά την απόρριψη της έφεσης.
8. Επειδή, με τα δεδομένα αυτά, λαμβανομένων υπόψη Α) του σκοπού δημοσίου συμφέροντος που εξυπηρετούν οι προεκτεθείσες διατάξεις και ο οποίος συνίσταται στην αντιμετώπιση της αδήλωτης εργασίας, Β) ότι με την Φ.11321/11115/802/02.06.2014 ΚΥΑ θεσπίζεται μαχητό τεκμήριο περί του ότι ο αναφερόμενος από το αρμόδιο ελεγκτικό όργανο ως εργαζόμενος, που δεν αναγράφεται στον πίνακα προσωπικού, συνδέεται με εργασιακή σχέση με την επιχείρηση του εργοδότη, ο οποίος οφείλει να ανατρέψει το τεκμήριο αυτό αποδεικνύοντας ότι ουδεμία σχέση εργασίας τον συνδέει με το εν λόγω πρόσωπο, Γ) το γεγονός ότι, σύμφωνα με το …/….2015 δελτίο ελέγχου των αρμοδίων ελεγκτών της ΕΥΠΕΑ Αττικής του ΙΚΑ-ΕΤΑΜ (και όχι επιθεωρητών εργασίας όπως εσφαλμένως αναφέρεται στην εκκαλούμενη απόφαση), κατά το χρόνο του ελέγχου στις 9-10-2015 και ώρα 21.50’ , εντός της επιχείρησης καφενείου κατά τα αναγραφόμενα στο εν λόγω δελτίο (ήτοι, επωνυμία επιχείρησης: … …, είδος επιχείρησης: καφενείο, διεύθυνση επιχείρησης: … και … 5/…) βρέθηκε να απασχολείται ο … … με ειδικότητα «υπάλληλος» και «ημερομηνία πρόσληψης 9-10-2015», ο οποίος υπέγραψε στο πεδίο «υπογραφή εργαζομένου» δίπλα από τα λοιπά στοιχεία του, ο ίδιος δε και κάτω από τα στοιχεία της εν λόγω επιχείρησης, δήλωσε υπεύθυνος και παρέλαβε, επίσης ο ίδιος, το δελτίο ελέγχου, Δ) ότι το προαναφερθέν δελτίο ελέγχου, ως δημόσιο έγγραφο, αποτελεί πλήρη απόδειξη για όσα βεβαιώνει είτε ότι ενήργησε ο συντάκτης του είτε ότι έγιναν ενώπιον του, εφόσον αυτό δεν έχει προσβληθεί ως πλαστό (άρθρο 171 παρ. 1 του ΚΔΔ), Ε) ότι, σύμφωνα με τις προεκτεθείσες διατάξεις του Κώδικα Φορολογικής Διαδικασίας και της συναφούς ΑΥΟ, η διακοπή των εργασιών μιας επιχείρησης διενεργείται με την υποβολή στην αρμόδια ΔΟΥ δήλωσης διακοπής από τον υπόχρεο και με την καταχώρηση της δήλωσης αυτής στο υποσύστημα Μητρώου της ΔΟΥ, εναπόκειται δε στα αρμόδια φορολογικά όργανα η τυχόν διενέργεια σχετικού επ’ αυτού ελέγχου και επιβολή κυρώσεων, ΣΤ) ότι, εν προκειμένω ενόψει της δήλωσης του ανωτέρω … … ως υπευθύνου της επιχείρησης ενώπιον των ελεγκτών της ΕΥΠΕΑ , από τα στοιχεία της δικογραφίας δεν προκύπτει με ποιο τρόπο οι αρμόδιοι ελεγκτές της ΕΥΠΕΑ κατέληξαν στο συμπέρασμα ότι η ως άνω επιχείρηση λειτουργούσε κατά τον χρόνο του ελέγχου επ’ ονόματι του εκκαλούντος και πολλώ μάλλον ως εργοδότου υπεύθυνου για την ασφαλιστική τακτοποίηση εργαζομένων της επιχείρησης και ιδίως στις 9-10-2015, χωρίς να προβούν σε επισταμένη αναζήτηση και έρευνα ιδίως επί της άδειας λειτουργίας της πιο πάνω επιχείρησης του καφενείου ως καταστήματος υγειονομικού ενδιαφέροντος στην οποία αναγράφεται ο εκμεταλλευτής της άδειας αυτής αλλά και ο υπεύθυνος του ίδιου καταστήματος, εν συνεχεία δε να καταλογίσουν σε βάρος του το ένδικο πρόστιμο, Ζ) ότι η πιο πάνω επιχείρηση είχε παύσει να λειτουργεί επ’ ονόματι του εκκαλούντος ήδη από τις 26/4/2015, όπως προκύπτει από την προσκομισθείσα πρωτοδίκως με ημερομηνία 31-8-2015 βεβαίωση υποβολής δήλωσης διακοπής των εργασιών της επιχείρησης του εκκαλούντος προς τη ΔΥΟ … Λάρισας και χωρίς να προκύπτει από τα στοιχεία της δικογραφίας αν η εν λόγω βεβαίωση και κατ’ επέκταση η αντίστοιχη δήλωση διακοπής εργασιών ανακλήθηκε από την αρμόδια Φορολογική Αρχή, ενώ η κρίση του Πρωτοβαθμίου Δικαστηρίου ότι δεν αποκλείεται η (πάντως άτυπη) λειτουργία της πιο πάνω επιχείρησης είναι προεχόντως εσφαλμένη, διότι δεν έλαβε υπόψη του την πιο πάνω δήλωση διακοπής στις 26/4/2015 με ό,τι αυτή συνεπάγεται σύμφωνα με τις προεκτεθείσες διατάξεις του Κώδικα Φορολογικής Διαδικασίας και ΑΥΟ και ιδίως του άρθρου 8 της τελευταίας ώστε κατά τον χρόνο του ελέγχου να συνάγεται με βεβαιότητα η λειτουργία της επιχείρησης επ’ ονόματι του εκκαλούντος και ως εργοδότου, και με βάση τα προαναφερόμενα, το Δικαστήριο κρίνει ότι κατά τον κρίσιμο χρόνο στις 9/10/2015 για το απασχολούμενο προσωπικό της πιο πάνω επιχείρησης δεν υφίστατο σχέση εργασίας με τον εκκαλούντα ως εργοδότη και επομένως μη νομίμως καταλογίσθηκε σε βάρος του το ένδικο πρόστιμο συνολικού ύψους 11.049,44 ευρώ, όπως βάσιμα προβάλλεται με την κρινόμενη έφεση. Κατά συνέπεια, εφόσον κρίθηκε το αντίθετο με την εκκαλούμενη, αυτή είναι μη νόμιμη και εσφαλμένη και πρέπει να εξαφανισθεί, κατά το βάσιμο σχετικό λόγο της έφεσης, ενώ πρέπει το καταβληθέν παράβολο έφεσης να επιστραφεί στον εκκαλούντα. Περαιτέρω, εκδικαζομένης της προσφυγής, πρέπει αυτή να γίνει δεκτή και να ακυρωθεί ως μη νόμιμη η …/…2015 πράξη της Ειδικής Υπηρεσίας Ελέγχου Ασφάλισης (ΕΥΠΕΑ) Περιφέρειας Αττικής του ΙΚΑ-ΕΤΑΜ, με την οποία επιβλήθηκε σε βάρος του εκκαλούντος πρόστιμο συνολικού ύψους 11.049,44 ευρώ. Τέλος, το καταβληθέν παράβολο της προσφυγής (σχετ. το …./2015 σειράς Α’ ειδικό έντυπο γραμμάτιο παραβόλου, ύψους 100 ευρώ) πρέπει να επιστραφεί στον εκκαλούντα – προσφεύγοντα, ενώ κατ’ εκτίμηση των περιστάσεων να απαλλαγεί ο εφεσίβλητος-καθ’ου η προσφυγή Ασφαλιστικός Φορέας από τη δικαστική δαπάνη του εκκαλούντος-προσφεύγοντος.
ΔΙΑ ΤΑΥΤΑ
Δέχεται την έφεση.
Εξαφανίζει την 495/2020 οριστική απόφαση του Μονομελούς Διοικητικού Πρωτοδικείου Λάρισας. Και
Δικάζει επί της από 2/12/2015 προσφυγής.
Δέχεται αυτήν.
Ακυρώνει την …/…2015 πράξη επιβολής προστίμου της Ειδικής Υπηρεσίας Ελέγχου Ασφάλισης (ΕΥΠΕΑ) Περιφέρειας Αττικής του ΙΚΑ-ΕΤΑΜ.
Διατάσσει την επιστροφή στον εκκαλούντα-προσφεύγοντα των καταβληθέντων παραβόλων έφεσης και προσφυγής.
Απαλλάσσει τον εφεσίβλητο-καθ’ου η προσφυγή Ηλεκτρονικό Εθνικό Φορέα Κοινωνικής Ασφάλισης/e-Ε.Φ.Κ.Α.-Περιφερειακό Υποκατάστημα Μισθωτών Λάρισας από τη δικαστική δαπάνη.
Κρίθηκε, αποφασίσθηκε και δημοσιεύθηκε σε έκτακτη δημόσια συνεδρίαση στο ακροατήριο του Δικαστηρίου στις 6-3-2023.
Η ΔΙΚΑΣΤΗΣ
Η ΓΡΑΜΜΑΤΕΑΣ
